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Erschienen in:

2020 | OriginalPaper | Buchkapitel

§ 20. Materielles Liegenschaftsrecht

verfasst von : Professor em. Dr. Dr. h.c. Hans Josef Wieling, Professor Dr. Thomas Finkenauer

Erschienen in: Sachenrecht

Verlag: Springer Berlin Heidelberg

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Aus

Zusammenfassung

Während das BGB keinen allgemeinen Teil des Sachenrechts insgesamt hat und auch keinen für das Mobiliarsachenrecht, hat es in den §§ 873–902 allgemeine Regeln für das Liegenschaftsrecht aufgestellt: Die §§ 873–878 regeln die Verfügungen über Grundstücksrechte im allgemeinen, §§ 879–882 den Rang der Grundstücksrechte; §§ 883–888 betreffen die Vormerkung, §§ 889, 890 die Konsolidation von Grundstücksrechten und die Vereinigung von Grundstücken; §§ 891–893 schaffen den öffentlichen Glauben des Grundbuchs, §§ 894–899 geben Rechtsbehelfe gegen Unrichtigkeit des Grundbuchs; §§ 900–902 regeln die Ersitzung und Verjährung im Liegenschaftsrecht.

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Dagegen gilt dieses Prinzip nach hier vertretener Auffassung nicht im Mobiliarsachenrecht, vgl. § 1 Rn. 18.

Dazu § 25 Rn. 1 ff., 21 ff., 31.

Dazu § 25 Rn. 24 ff.

Dazu §§ 26–33.

Dazu unten § 25 Rn. 33 ff.

Vgl. § 24 Rn. 3 ff.

Vgl. dazu § 16. Etwas anderes gilt bei grundeigentumsähnlichen Rechten wie etwa dem Erbbaurecht (§ 24 Rn. 1). Sie können mit allen Rechten belastet werden, mit welchen auch ein Grundstück belastet werden kann.

Vgl. § 15 Rn. 46.

Vgl. § 1 Rn. 19 und § 9 Rn. 2. Zur Anwendung der §§ 305–310 auf die dingliche Einigung vgl. etwa MünchKomm/Kohler § 873 Rn. 59.

Die Behauptung von BGH NJW 2004, 2736, 2739, die Bestellung eines Grundpfandrechts müsse beurkundet werden, ist offenbar ein Versehen. BGH NJW 2005, 664, 666 f. hat das richtig gestellt; ebenso für das Vorkaufsrecht BGH NJW 2016, 2035. Wegen § 29 I 1 GBO muss allerdings die formelle Bewilligung beglaubigt werden, der Gang zum Notar ist also unvermeidbar (vgl. auch § 19 Rn. 32).

Vgl. § 1 Rn. 26.

Anders die Einigung bei beweglichen Sachen nach § 929, vgl. § 1 Rn. 21.

Vgl. etwa MünchKomm/Kohler § 873 Rn. 82; Müller/Gruber Rn. 2640.

Für die Auflassung nach § 925 sind nur noch die Notare zuständig (§ 23 Rn. 61); für die anderen Verfügungen nach § 873 I ist eine Einigung vor dem Grundbuchamt aber zulässig, und zwar ohne Beurkundung, arg. e contr. § 873 II (1); vgl. MünchKomm/Kohler § 873 Rn. 82; Staudinger/C. Heinze, 2018, § 873 Rn. 158.

Es genügt nach h. M. die Einreichung einer privatschriftlichen Einigung durch die Beteiligten (Staudinger/C. Heinze, 2018, § 873 Rn. 160). Das beachtet jedoch nicht, dass nach dem Willen des Gesetzgebers die Form einzuhalten ist, die eine Eintragung ermöglicht (§ 29 I GBO); vgl. Protokolle der 1. Kommission 3642, in: Jakobs/Schubert, Sachenrecht I, 234 sowie der 2. Kommission in: Mugdan III, 529; Planck/Strecker § 873 Erl. III 2 b γ.

Eine Befreiung von § 181 ist üblich.

Staudinger/C. Heinze, 2018, § 873 Rn. 168.

Zur Anwendung der §§ 107 f. auf die Grundstücksübereignung an ein minderjähriges Kind Neuner, Sachenrecht, Rn. 34; zur Auflassung einer Eigentumswohnung BGHZ 187, 119 Rn. 10 ff. (wegen der Verbindlichkeiten der Wohnungseigentümergemeinschaft nicht lediglich rechtlich vorteilhaft).

Vgl. § 1 Rn. 23.

Staudinger/C. Heinze, 2018, § 873 Rn. 64.

Palandt/Herrler § 873 Rn. 10.

Riedel, Rpfleger 1966, 360; Räfle, WM 1983, 806.

Wieling, AcP 172 (1972), 297, 314; ders., Jura 1979, 524, 526 ff. (zu Grundstückskaufverträgen).

Erfolgt eine entsprechende Eintragung, wird der Erwerber Eigentümer des Grundstücks a.

RGZ 133, 279, 281; BGH NJW 2002, 1038, 1039; NJW 2008, 1658 Rn. 12; Staudinger/C. Heinze, 2018, § 873 Rn. 65; Baur/Stürner § 18 Rn. 3; wegen der notwendigen Kongruenz von Einigung und Eintragung (Rn. 21) wird der Erwerber aber weder Eigentümer des einen noch des anderen Grundstücks.

Vgl. BGHZ 27, 366; BayObLG Rpfleger 1987, 111.

Vgl. § 17 Rn. 1. Bedenklich BGH JZ 1991, 1086 ff.

Vgl. etwa BGHZ 114, 161; 106, 108, 111; 83, 395 Rn. 14; 49, 200 ff.; Wolff/Raiser § 38 III 1; Baur/Stürner § 19 Rn. 15; Müller/Gruber Rn. 2706; Medicus/Petersen Rn. 469.

So zutreffend etwa MünchKomm/Kohler § 873 Rn. 91; Hieber, DNotZ 1959, 350. Ausnahmen finden sich in § 1287, 2; § 848 II 2 ZPO für die gesetzlich entstehende Sicherungshypothek.

Vgl. etwa BGH NJW 1989, 522; Westermann/Eickmann § 74 Rn. 6. Zur Widerruflichkeit der Ermächtigung bis zur Eintragung Erman/Maier-Reimer/Finkenauer § 183 Rn. 3.

Vgl. Habersack, JuS 2000, 1145, 1148 m. w. N.

Ein solcher Anspruch besteht auch noch nach der Auflassung, wovon das Gesetz in § 1287, 2 ausgeht.

Vgl. § 16 Rn. 23.

So zutreffend MünchKomm/Kohler § 873 Rn. 91 f.; Westermann/Eickmann § 74 Rn. 16; Medicus, DNotZ 1990, 283 ff.

So zutreffend Kuchinke, JZ 1964, 151; Löwisch/Friedrich, JZ 1972, 302, 304; Habersack, JuS 2000, 1145 ff. gegen die h. M.; für diese Palandt/Herrler § 925 Rn. 27.

Vgl. etwa Erman/Wilhelmi § 823 Rn. 43.

Hieber, DNotZ 1959, 350 ff.; Eichler II/2, 340; Kuchinke, JZ 1966, 798; Wolfsteiner, JZ 1969, 154; BeckOGK/Weber § 925 Rn. 219 ff.

Eine systemwidrige Ausnahme findet sich in § 566 I, nach welchem die Verdinglichung der Grundstücksmiete eine Übergabe des Grundstücks voraussetzt wie bei beweglichen Sachen (dazu § 22 Rn. 25). Von Bedeutung ist der Besitz des Grundstücks auch bei §§ 900, 927.

Vgl. dazu im Anhang des Buchs zu

https://static-content.springer.com/image/chp%3A10.1007%2F978-3-662-61798-4_20/MediaObjects/30422_6_De_20_Figa_HTML.gif

Dazu Wieling, AcP 209 (2009), 577.

Nach h. M. kein Verwaltungsakt, vgl. Lieder, AcP 210 (2010), 857, 866 f.

BGHZ 7, 64, 69.

Staudinger/Picker, 2019, § 892 Rn. 22; Wilhelm Rn. 552 Fn. 1054a; anders Wieling, AcP 209 (2009), 577, 595 f.; MünchKomm/Kohler § 873 Rn. 10; Lieder, AcP 210 (2010), 857, 880.

Vgl. RGZ 136, 232, 234; BGHZ 47, 190, 195; 59, 205, 209; 106, 348, 351; BGH NJW-RR 1991, 527; MünchKomm/Kohler § 873 Rn. 102; Demharter § 53 Rn. 4.

Vgl. etwa BGH NJW 1990, 114.

RGZ 106, 109, 113; BGH NJW 1990, 112, 114.

Vgl. RGZ 108, 146; Staudinger/C. Heinze, 2018, § 873 Rn. 196.

RGZ 123, 169.

Zur Auflassung BGH NJW 1973, 613; zur Vormerkung BGH NJW 2000, 805; NJW 2008, 578.

Protokolle der 2. Kommission, in: Mugdan III, 527 f.

Planck/Strecker, § 873 Erl. II 4; Westermann, 5. Aufl. 1969, § 76 III 1.

KGJ 51 (1919), 187; KG JFG 4 (1927), 329; BGH Rpfleger 1952, 587.

BGH NJW 2000, 805 Rn. 16; Staudinger/C. Heinze, 2018, § 873 Rn. 210; Krüger, FS Krämer, 2009, 475; Wieling, AcP 209 (2009), 577 ff., 582.

Streuer, Rpfleger 1988, 513, 518; Staudinger/C. Heinze, 2018, § 873 Rn. 215; dagegen Wieling, AcP 209 (2009), 577, 590 ff.

Dazu Wieling, AcP 209 (2009), 577, 578 f.

Vgl. § 19 Rn. 15; a. A. Staudinger/C. Heinze, 2018, § 873 Rn. 214.

Vgl. BGH NJW 2000, 805; NJW 2008, 578.

BGHZ 193, 183 Rn. 18; 193, 152 Rn. 18 (Vormerkung für ein nicht übertragbares Rückforderungsrecht); BGH NJW 2012, 3431 Rn. 12; Krüger, FS A. Krämer, 2009, 475; Kohler, DNotZ 2011, 808, 836; Weber II § 11 Rn. 25; abl. Zimmer, JZ 2012, 1134. Zum Rang (Zeitpunkt der neuen Bewilligung) MünchKomm/Kohler § 885 Rn. 37.

Das ist streitig; wie hier Wacke, DNotZ 2000, 639 ff.; anders dagegen BGH NJW 2000, 805, 807; Baur/Stürner § 20 Rn. 48.

Vgl. BGHZ 27, 366; BayObLG Rpfleger 1987, 111.

Vgl. Baur/Stürner § 19 Rn. 39.

H. M., vgl. etwa Baur/Stürner § 19 Rn. 32.

Heck § 38, 12c.

Für die Eintragung ist dagegen die Voreintragung des Verfügenden erforderlich, § 39 I GBO.

Vgl. Motive III, 190 ff.

Vgl. § 19 Rn. 30.

Dazu oben § 1 Rn. 30 ff.; Palandt/Herrler § 878 Rn. 10; MünchKomm/Kohler § 878 Rn. 28.

Staudinger/C. Heinze, 2018, § 878 Rn. 30.

Vgl. § 19 Rn. 30, 48.

Prütting Rn. 155; Westermann/Eickmann § 74 Rn. 33.

Vgl. auch §§ 1188 I; 1195, 2.

Vgl. § 33 Rn. 25 ff.

MünchKomm/Kohler § 873 Rn. 47 f.

Eigentümer(grund)dienstbarkeiten: RGZ 142, 231, 233 ff.; BGHZ 41, 209, 210; Eigentümernießbrauch: BGHZ 190, 267 Rn. 6; Eigentümerwohnrecht: KG DNotZ 2019, 633.

BGHZ 190, 267 Rn. 6; anders noch BGHZ 41, 209, 210.

Die Löschung eines Rechts im Grundbuch geschieht durch den konstitutiven Löschungsvermerk in der dafür vorgesehenen Spalte sowie durch die deklaratorische Rötung der gelöschten Eintragung, vgl. § 19 Rn. 50.

Schuldrechtliche Ansprüche können dagegen nur durch Erlassvertrag aufgehoben werden, vgl. § 397.

Der Verzichtende kann dem Nachrangigen den Vorrang einräumen. Wie hier Wolff/Raiser § 39 II; anders die h. M., die einen Verzicht gegenüber mittelbar Berechtigten gestattet, vgl. Staudinger/ C. Heinze, 2018, § 875 Rn. 52.

Vgl. § 19 Rn. 32; diese Formvorschrift hat nur verfahrensrechtliche, keine materiellrechtliche Bedeutung.

§ 876 ist lex specialis gegenüber § 1071 bzw. § 1276.

Vgl. etwa Palandt/Herrler § 876 Rn. 1; MünchKomm/Kohler § 876 Rn. 15 m. w. N.

So richtig z. B. Wolff/Raiser § 39 IV; Baur/Stürner § 19 Rn. 49. Wieso eine relative Unwirksamkeit zu Komplikationen führen könnte, wie die Gegenmeinung behauptet, ist nicht ersichtlich.

Vgl. zur gleichen Problematik in § 1071 § 16 Rn. 7.

So bereits Motive III, 646; Staudinger/C. Heinze, 2018, § 876 Rn. 13.

Eigentümerrechte (§ 1 Rn. 11; § 20 Rn. 26) werden durch einseitige Erklärung des Eigentümers gegenüber dem Grundbuchamt und Eintragung geändert.

Vgl. die Nachweise bei Erman/Artz § 877 Rn. 4.

Vgl. zur zulässigen Umwandlung z. B. einer Buch- in eine Briefhypothek § 1116 III oder umgekehrt § 1116 II 2, einer Sicherungs- in eine gewöhnliche Hypothek und umgekehrt § 1186, 1, einer Grundschuld in eine Hypothek und umgekehrt § 1198, 1, einer Renten- in eine Grundschuld und umgekehrt § 1203.

Vgl. etwa Planck/Strecker § 877 Erl. 2 b pr.; Westermann/Eickmann § 73 Rn. 6.

So zutreffend Rosenberg § 877 Erl. I 1 b.

BGHZ 91, 343.

Vgl. Palandt/Herrler § 877 Rn. 7; MünchKomm/Kohler § 877 Rn. 9.

Wolff/Raiser § 40 I 2; MünchKomm/Kohler § 877 Rn. 7.

Anders die Zusammenschreibung nach § 4 I GBO, die bloß grundbuchtechnischer Natur ist; vgl. § 19 Rn. 13.

Zum Begriff der „Verwirrung“ in § 5 I 1 GBO vgl. OLG Düsseldorf NJW 2000, 609 m. w. N.

Vgl. § 1 Rn. 14.

Vgl. Motive III, 55 f.; für Grunddienstbarkeiten: OLG Hamm DNotZ 2003, 355 (Vereinigung des dienenden Grundstücks), BayObLG NJW-RR 2003, 451 (Vereinigung des herrschenden Grundstücks).

Vgl. Motive III, 57 f.

Der Begriff „Bestandteil“ ist hier historisch bedingt (vgl. Dernburg, Lehrbuch des preußischen Privatrechts I, 5. Aufl. 1884, § 61; Johow, 57 ff.) und hat nichts mit demjenigen der §§ 93 f. zu tun.

Im Grundbuchmuster

https://static-content.springer.com/image/chp%3A10.1007%2F978-3-662-61798-4_20/MediaObjects/30422_6_De_20_Figd_HTML.gif

ist das Grundstück Nr. 5 dem Grundstück Nr. 3 zugeschrieben, beide sind zusammen als neues Grundstück Nr. 6 verbucht.

100

Im Grundbuchmuster

https://static-content.springer.com/image/chp%3A10.1007%2F978-3-662-61798-4_20/MediaObjects/30422_6_De_20_Fige_HTML.gif

wurde das Grundstück aufgeteilt in die Grundstücke Nr. 2 und 3.

101

§ 1 Rn. 14.

102

Staudinger/Picker, 2019, § 890 Rn. 59; Stöber, MittBayNot 2001, 281 f.

103

Zweifelnd immerhin Soergel/Baur, 9. Aufl. 1960, § 1018 Rn. 2.

104

S. etwa Motive III, 56.

105

Jakobs/Schubert, Sachenrecht III, 489, 534 (Antrag Struckmann); Denkschrift zur GBO, in: Hahn/Mugdan, Die gesammelten Materialien zu den Reichs-Justizgesetzen V, 1897, 153.

106

Soergel/Klinck § 93 Rn. 31; a. A. (aus wegen BGH NJW 2002, 1038, 1039 überholten Gründen) Motive III, 56; Staudinger/Picker, 2019, § 890 Rn. 59.

107

Die Ausnahmefälle des § 53 I GBO sind selten, vgl. § 19 Rn. 48.

108

Der Buchberechtigte hat kein wirkliches Recht, sondern nur den Schein einer Legitimation, kraft dessen er nach § 892 wirksam über sein angebliches Recht verfügen oder nach § 900 das Grundstückseigentum ersitzen kann.

109

Holzer, Die Richtigstellung des Grundbuchs, 2005, 89.

110

Vgl. § 1 Rn. 8; § 12 Rn. 9.

111

S. BGHZ 75, 288, 292; BGH NJW 1985, 382, 383 f.; Erman/Artz § 894 Rn. 42; Neuner, Sachenrecht, Rn. 101; Weber II § 6 Rn. 13; zweifelnd Staudinger/Picker, 2019, § 894 Rn. 173.

112

Zur Anfechtung des dinglichen Geschäfts vgl. § 1 Rn. 27.

113

Vgl. § 26 Rn. 20.

114

Zum Anspruch auf Vorlage des Hypothekenbriefs vgl. § 896.

115

Vgl. § 1 Fn. 12.

116

Vgl. dazu Wieling, Anm. zu BGH NJW 2000, 278 in LM § 273 Nr. 54; Finkenauer, Jura 2001, 606, 610.

117

Vgl. BGH NJW 1993, 2178 Rn. 17; BeckOGK/Hertel § 892 Rn. 10; Palandt/Herrler § 898 Rn. 1; Staudinger/Picker, 2019, § 894 Rn. 144.

118

„Eigentum ohne die Sache“; gleichbedeutend spricht man auch von einer nuda proprietas, einem „nackten Eigentum“.

119

Vgl. zu diesem Redaktionsfehler Finkenauer, Eigentum und Zeitablauf, 2000, 69 ff.; dens., FS J. Schröder, 2013, 21, 39 ff.; zust. Bergmann, Der Verfall des Eigentums, 2015, 43; irrig OLG Brandenburg ZEV 2003, 516 Rn. 22 ff.

120

Vgl. Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 200 f.; s. auch § 23 Rn. 68.

121

Vgl. BGH NJW 1979, 1656; BGHZ 122, 308 Rn. 18 ff.; OLG Brandenburg ZEV 2003, 516 Rn. 30; BeckOGK/Hertel § 898 Rn. 11; Staudinger/Picker, 2019, § 898 Rn. 4; Köbler, JuS 1982, 184.

122

Vgl. § 1 Rn. 4 und insbesondere Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 222 ff.; NK/Krause § 898 Rn. 6.

123

Vgl. Motive III, 234.

124

Als Bucheigentümer bezeichnet man den, der im Grundbuch als Eigentümer eingetragen ist, der in Wirklichkeit aber nicht Eigentümer des Grundstücks ist. Allgemein ist „Buchberechtigter“ der, für den zwar ein Recht im Grundbuch eingetragen ist, dem das Recht aber nicht zusteht.

125

Vgl. dazu etwa MünchKomm/Kohler § 894 Rn. 47.

126

Vgl. § 19 Rn. 36.

127

S. § 12 Rn. 85.

128

Die Vermutungen beziehen sich auf die Grundstücksrechte innerhalb der Grenzen der Katasterparzelle (s. § 19 Rn. 1, 12).

129

Vgl. BGHZ 52, 355; Wolff/Raiser § 44 I.

130

Westermann/Eickmann § 70 Rn. 7.

131

RGZ 80, 365, 367 f.

132

Palandt/Herrler § 891 Rn. 4; zur dinglichen Rechtsnatur der Vormerkung § 22 Rn. 3.

133

Vgl. auch § 12 Rn. 95.

134

Vgl. Wiegand, JuS 1975, 205 ff.

135

Vgl. Rn. 18.

136

RGZ 116, 351, 353 f.; 140, 35, 37 f.; Staudinger/Picker, 2019, § 892 Rn. 184.

137

Vgl. Motive III, 214.

138

BGH NJW-RR 2006, 662 Rn. 8.

139

BGH NJW-RR 2006, 662; Westermann/Eickmann § 83 Rn. 3; Lutter, AcP 164 (1964), 122, 139.

140

Vgl. etwa Prütting Rn. 217; Müller/Gruber Rn. 2755.

141

Vgl. etwa MünchKomm/Kohler § 891 Rn. 10.

142

Insofern richtig Lieder, AcP 210 (2010), 857, 875, 879.

143

BGHZ 7, 64; Palandt/Herrler § 873 Rn. 13; Staudinger/Picker, 2019, § 892 Rn. 21; Lieder, AcP 210 (2010), 857, 871 ff.

144

Richtig Lutter, AcP 164 (1964), 122, 152 ff.; so wohl auch Weber II § 8 Rn. 28.

145

RGZ 130, 64 ff., 67; BGHZ 130, 159, 170; 174, 61 Rn. 20.

146

So aber etwa RGZ 56, 58 ff.; BGH DB 1969, 1458; NJW-RR 1993, 1295, 1297; Baur/Stürner § 23 Rn. 14; Müller/Gruber Rn. 2779; BeckOGK/Hertel § 892 Rn. 58; Staudinger/Picker, 2019, § 892 Rn. 29; Weber II § 8 Rn. 25; Möritz, Jura 2008, 245 ff.

147

Wie hier Rosenberg § 892 Erl. II 1 b γ; Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 108 ff.

148

Insofern zu Recht Staudinger/Picker, 2019, § 892 Rn. 29.

149

Vgl. § 27 Rn. 31.

150

Vgl. § 10 Rn. 12; ferner Motive III, 212 f.; Prütting Rn. 215; Wellenhofer § 19 Rn. 21.

151

BGHZ 78, 325: Alleingesellschafter tätigt mit der von ihm beherrschten GmbH Erwerbsgeschäfte.

152

Vgl. dazu § 10 Rn. 2 f.

153

Vgl. BGH JuS 1997, 565 mit Anm. von K. Schmidt.

154

RGZ 123, 52, 56 f.; dagegen nicht überzeugend Westermann/Eickmann § 83 Rn. 27.

155

BGHZ 173, 71, 82.

156

Beim Nießbrauch gibt es wegen der Unübertragbarkeit nach § 1059 keinen Zweiterwerb.

157

Planck/Strecker § 892 Erl. II 1 a, § 1273 Erl. 2 r; Wolff, JuS 1990, 994, 996; a. A. Staudinger/Picker, 2019, § 893 Rn. 63 m. w. N.

158

Vgl. zur Terminologie § 1 Rn. 31 f.

159

Richtig Staudinger/Picker, 2019, § 892 Rn. 232. A. A. MünchKomm/Kohler § 892 Rn. 73, nach dem relative Rangverhältnisse entstehen: Zwar könne das erloschene Recht gegen den Erwerber nicht mehr durchgesetzt werden, für die Inhaber weiterer belastender Rechte sei es jedoch nicht erloschen.

160

Beispiel: A hat eine erste Hypothek an einem Grundstück, B eine zweitrangige; die Hypothek des A wird zu Unrecht im Grundbuch gelöscht. C erwirbt eine dritte Hypothek am Grundstück, er weiß nicht, dass die Hypothek des A noch besteht: A geht vor B, B vor C, aber C geht vor A. Zum relativen Rang vgl. § 21 Rn. 4 ff.

161

S. § 12 Rn. 12; § 24 Rn. 24.

162

Wieling, GS Sonnenschein, 2003, 201, 216 ff., mit umfangreicher Lit. Andere gehen bei gleichem Ergebnis davon aus, die Vermietung sei eine nach § 893 Var. 2 geschützte Verfügung, s. MünchKomm/Kohler § 893 Rn. 12; Canaris, FS Flume I, 1978, 371, 403; Mitteis, Zwei Fragen aus dem Bürgerlichen Recht, 1905, 20 ff. Nach h. M. kann es dagegen einen solchen Erwerb nicht geben, vgl. RGZ 106, 109, 111 f.; Staudinger/Picker, 2019, § 893 Rn. 24 und noch Finkenauer, Jura 2001, 606, 610.

163

Vgl. § 1 Rn. 19. Die Bestellung etwa einer Hypothek bedeutet aber eine Inhaltsänderung des Eigentums am Grundstück, also eine Verfügung darüber.

164

Vgl. Motive III, 346.

165

Vgl. § 10 Rn. 14.

166

RGZ 117, 180, 188 f.

167

BGH LM § 892 Nr. 5; Wellenhofer § 19 Rn. 22.

168

Hüten muss man sich vor folgender Gleichsetzung: gutgläubig = redlich = anständig. Ist im rechtlichen Zusammenhang von Redlichkeit die Rede, ist damit die Gutgläubigkeit definiert. Wann sie bejaht werden kann, ist in § 892 geregelt.

169

Vgl. § 12 Rn. 23.

170

Vgl. die Beispiele bei Baur/Stürner § 23 Rn. 30 f.; Müller/Gruber Rn. 2806; Prütting Rn. 215.

171

So ausdrücklich die Protokolle der 2. Kommission, in: Mugdan III, 547.

172

Vgl. Protokolle der 2. Kommission, in: Mugdan III, 547.

173

Jauernig/Mansel § 166 Rn. 4.

174

Vgl. Motive III, 221; s. aber auch oben Rn. 17, 21.

175

Vgl. § 10 Rn. 13; Baur/Stürner § 23 Rn. 33.

176

Vgl. Rn. 24.

177

Nur wenn ausnahmsweise die Einigung auf die Eintragung folgt, bleibt es dabei, dass der Zeitpunkt der Einigung entscheidet, § 892 II.

178

Vgl. Protokolle der 2. Kommission, in: Mugdan III, 545.

179

So zu Recht Soergel/Stürner § 892 Rn. 38; Baur/Stürner § 23 Rn. 34.

180

Anders Staudinger/Picker, 2019, § 892 Rn. 211; auf die Einleitung des Genehmigungsverfahrens stellt ab MünchKomm/Kohler § 892 Rn. 55.

181

Dazu oben § 9 Rn. 33 sowie ausf. Finkenauer, AcP 203 (2003), 282, 292 ff., 310 ff., 314; Erman/Maier-Reimer/Finkenauer § 184 Rn. 8; für § 177 zust. MünchKomm/Kohler § 892 Rn. 55; anders etwa RGZ 134, 283; Staudinger/Picker, 2019, § 892 Rn. 211.

182

Vgl. den Fall BGH NJW 1980, 2413.

183

MünchKomm/Kohler § 892 Rn. 57 m. w. N. in Fn. 313; Soergel/Stürner § 892 Rn. 42.

184

Vgl. MünchKomm/Kohler § 892 Rn. 57 m. w. N. in Fn. 313.

185

Planck/Strecker § 892 Erl. II 2 d ε; Palandt/Herrler § 892 Rn. 25.

186

Staudinger/Picker, 2019, § 892 Rn. 197, 206.

187

Vgl. MünchKomm/Kohler § 892 Rn. 67; Müller/Gruber Rn. 2830; a. A. Palandt/Herrler § 892 Rn. 1.

Vgl. § 10 Rn. 39.

Vgl. § 10 Rn. 39.

Vgl. § 10 Rn. 40.

Nach § 47 II 1 GBO sind (neben der Außengesellschaft selbst) auch die Gesellschafter einzutragen, wenn ein Recht für eine Gesellschaft bürgerlichen Rechts eingetragen wird. Nach Anerkennung der Rechtsfähigkeit der Außengesellschaft bürgerlichen Rechts (BGH NJW 2001, 1056) und ihrer „Grundbuchfähigkeit“ (BGHZ 179, 202) hätte es nahegelegen, nur die Eintragung der Gesellschaft mit ihrem Namen zu fordern, nicht auch die ihrer Gesellschafter. Der nichtrechtsfähige Verein ist trotz der Verweisung in § 54, 1 nicht „grundbuchfähig“, BGH JuS 2016, 646.

192

BT-Drs. 16/13437, 26.

193

BT-Drs. 16/13437, 26.

194

MünchKomm/Kohler § 899a Rn. 16; Wellenhofer § 19 Rn. 40; Kiehnle, ZHR 174 (2010), 209 ff.; a. A. Jauernig/Berger § 899a Rn. 6; Böttcher, NJW 2010, 1647, 1655; Miras, DStR 2010, 604, 607; Kesseler, NJW 2011, 1909, 1913 f.

195

So aber Tolani, JZ 2013, 224, 231.

196

Kiehnle, ZHR 174 (2010), 209, 222; Weiss, JuS 2016, 494, 496 f.

197

Vgl. auch § 1 Rn. 33 a. E.; § 27 Rn. 40 ff.; § 33 Rn. 3, 13, 16.

198

Motive III, 239 f.; Protokolle der 2. Kommission, in: Mugdan III, 564 f.

199

Gegebenenfalls aber auch ein schuldrechtlicher „Berichtigungsanspruch“, wenn ein solcher besteht, vgl. Rn. 51.

200

Vgl. § 22 Rn. 2.

201

Ebenso Heck § 47 II 8; Baur/Stürner § 20 Rn. 13; Palandt/Herrler § 883 Rn. 6.

202

So hat etwa das Reichsgericht in RGZ 139, 353, 355 eine Vormerkung als wirksam angesehen, obwohl ein Widerspruch das richtige Sicherungsmittel gewesen wäre, vgl. § 22 Fn. 5.

203

In den Fällen der §§ 18 II 1, 53 I 1 GBO kann die Eintragung eines Widerspruchs von Amts wegen erfolgen; nach § 1139, 1 genügt ein Antrag des Grundstückseigentümers auf einen Widerspruch gegen die Buchhypothek.

204

Motive III, 244.

205

Zur Möglichkeit der Verjährung des Berichtigungsanspruchs entgegen § 898 vgl. Rn. 50, zur Eintragung eines Widerspruchs in einem solchen Fall vgl. Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 103.

206

Sie kann nämlich gutgläubig erworben werden, vgl. § 22 Rn. 15. S. auch BGHZ 25, 16; Prütting Rn. 246. Unzulässig ist ein solcher Widerspruch jedoch, wenn feststeht, dass es keine zu sichernde Forderung gibt, OLG Düsseldorf NJW-RR 2000, 1686.

207

Vgl. etwa Planck/Strecker § 899 Erl. 2 b; Westermann/Eickmann § 71 Rn. 24.

208

Vgl. § 19 Rn. 16 f.

209

Vgl. das Grundbuchmuster im Anhang zu

https://static-content.springer.com/image/chp%3A10.1007%2F978-3-662-61798-4_20/MediaObjects/30422_6_De_20_Figb_HTML.gif

210

Vgl. Planck/Strecker § 899 Erl. 1.

211

Wolff/Raiser § 47 III 1; Baur/Stürner § 18 Rn. 21.

212

Motive III, 240.

213

Vgl. die übliche Formulierung im Anhang dieses Buchs zu

https://static-content.springer.com/image/chp%3A10.1007%2F978-3-662-61798-4_20/MediaObjects/30422_6_De_20_Figc_HTML.gif

: „Widerspruch gegen die Eintragung des Eigentums des … zugunsten des …“.

214

Vgl. Baur/Stürner § 18 Rn. 23; Müller/Gruber Rn. 2820 ff.

215

BGH NJW-RR 2012, 1298 Rn. 5.

216

Prütting Rn. 249; Wolff/Raiser § 47 III 3.

217

Etwa weil er schon vor dem Antrag auf Eigentumsumschreibung beantragt war; das zeigt, dass es sich empfiehlt, nicht nur in das Grundbuch, sondern auch in die Grundakten zu schauen.

218

Vgl. etwa Planck/Strecker § 892 Erl. II 2 c α.

219

Wellenhofer § 19 Rn. 30.

220

Kiehnle, Der Erwerb kraft öffentlichen Glaubens in der württembergischen Pfandgesetzgebung von 1825/1828 und im Bürgerlichen Gesetzbuch, 2004, 184 f.

221

Demharter § 25 Rn. 9.

222

Eine verbreitete Meinung gibt den Anspruch nur analog, weil der unrichtige Widerspruch keine rechtliche, sondern nur eine faktische Beeinträchtigung des betroffenen Rechts sei, vgl. etwa MünchKomm/Kohler § 899 Rn. 29 Fn. 107; Baur/Stürner § 18 Rn. 26; Westermann/Eickmann § 71 Rn. 26. Weder aus dem Wortlaut noch aus dem Zweck des § 894 ergibt sich jedoch eine Beschränkung des Anspruchs auf rechtliche Beeinträchtigungen.

223

Vgl. Wolff/Raiser § 47 IV 3; Staudinger/Picker, 2019, § 899 Rn. 97 m. w. N. Anders natürlich, wenn die Eintragungsbewilligung angefochten wurde, § 142 I.

224

Vgl. dazu Wieling, in: Sodalitas. Scritti in onore di Antonio Guarino V, 1984, 2519, 2524; Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 158 ff.

225

Vgl. Protokolle der 2. Kommission, in: Mugdan III, 573. Zu den Zwecken der Tabularersitzung vgl. Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 103 ff.

226

Vgl. Rn. 59 sowie Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 108 ff. (str.).

227

Nach Luthra, NJW 1996, 364 ist die Buchersitzung von Grundstücken durch den Staat immer ein Rechtsmissbrauch. Das ist in dieser Allgemeinheit nicht haltbar, Luthras Ausgangspunkt sind Vorgänge in der ehemaligen DDR vor der Wende; gegen Luthra Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 126 ff.; Staudinger/Picker, 2019, § 900 Rn. 7.

228

Vgl. BGH NJW 1994, 1152, allerdings mit fehlerhafter Begründung; dazu Staudinger/Picker, 2019, § 900 Rn. 15; Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 104 f.

229

Zum Rechtsbesitz vgl. § 7.

230

Vgl. Wolff/Raiser § 49 I 3.

231

Vgl. Protokolle der 2. Kommission, in: Mugdan III, 573 f.

232

Zu seiner Ersitzung zuletzt BGHZ 208, 316 Rn. 32; dazu krit. Wilhelm, NJW 2017, 193.

233

Vgl. Protokolle der 2. Kommission, in: Mugdan III, 574 ff.; BGHZ 208, 316 Rn. 33; krit. Czub, FS W. Krüger, 2017, 71, 81.

234

Ersitzung der Lastenfreiheit ist möglich, vgl. § 901 mit unten Rn. 90.

235

BGHZ 208, 316 Rn. 39 ff.; Müller/Gruber Rn. 3071; Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 120 f.

236

Vgl. § 11 Rn. 4 ff. sowie Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 103 ff. Statt § 938 ist die Vermutung des § 891 anzuwenden, vgl. Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 113; Staudinger/Picker, 2019, § 900 Rn. 14.

237

Vgl. Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 114.

238

Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 115; Staudinger/Picker, 2019, § 900 Rn. 19.

239

Vgl. Motive III, 251 ff.

240

Staudinger/Picker, 2019, § 902 Rn. 6; Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 93.

241

Staudinger/Picker, 2019, § 902 Rn. 7; Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 93 f.

242

Für § 1004 ist das streitig, wie hier Staudinger/Thole, 2019, § 1004 Rn. 428; Westermann/Gursky § 121 Rn. 26; MünchKomm/Mohr § 1027 Rn. 7; Volmer, ZfIR 1999, 86, 87 f. Während der BGH ursprünglich trotz § 902 gesetz- und sinnwidrig von Verjährbarkeit ausging (BGHZ 60, 235 ff.; dazu Picker, JuS 1974, 357 ff.), unterscheidet er jetzt wenig überzeugend danach, ob der negatorische Anspruch das Recht selbst verwirklichen soll (nur dann Unverjährbarkeit) oder bloß auf eine Störung in der Ausübung des Rechts reagiert (BGHZ 187, 185; BGH NJW 2011, 1068, 1069; 1069, 1070; so auch Wilhelm Rn. 1977; Wellenhofer § 29 Rn. 19).

243

Der gesicherte schuldrechtliche Anspruch fällt nicht unter § 902, er unterliegt der normalen Verjährung.

244

§ 25 Rn. 16.

245

Vgl. Motive III, 253 f.

246

Nicht die Tilgungsraten der Hypothek, sie sind keine „wiederkehrenden Leistungen“, sondern tilgen das Kapital.

247

Vgl. zur Länge der Verjährungsfrist § 25 Rn. 18.

248

Vgl. Protokolle der 2. Kommission, in: Mugdan III, 576; vgl. dazu auch Finkenauer, Eigentum (Fn. 119), 92 ff.

249

Staudinger/Picker, 2019, § 901 Rn. 8.

250

Staudinger/Picker, 2019, § 901 Rn. 10.

251

Vgl. § 16 Rn. 10, 23.

Titel: § 20. Materielles Liegenschaftsrecht
verfasst von: Professor em. Dr. Dr. h.c. Hans Josef Wieling
Professor Dr. Thomas Finkenauer
Verlag: Springer Berlin Heidelberg
Buch: Sachenrecht
Print ISBN: 978-3-662-61797-7

Electronic ISBN: 978-3-662-61798-4

Copyright-Jahr: 2020
DOI: https://doi.org/10.1007/978-3-662-61798-4_20