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2019 | OriginalPaper | Chapter

Kapitel 5: Schadensersatzansprüche des Anlegers

Author : Wiebke Wesser

Published in: Die Verbriefung von Darlehensforderungen - Risiken des Anlegers

Publisher: Springer Berlin Heidelberg

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Zusammenfassung

Der Anleger sieht sich durch den Erwerb eines forderungsbesicherten Wertpapiers, wie im vorherigen Kapitel thematisiert, mit einer Reihe von Risiken konfrontiert, die einander beeinflussen und bedingen können und in ihrer Variationsbreite der Komplexität der konkreten Verbriefungstransaktion entsprechen. Eine eigenverantwortliche Anlageentscheidung des Anlegers ist nur möglich, soweit ihm diese Risiken bekannt sind. Delegiert er die Entscheidung an einen Dritten, wie etwa einen Vermögensverwalter, so ist auch hier das entsprechende Risikobewusstsein des Dritten unter Berücksichtigung der Interessenlage des Anlegers gefragt. Im Übrigen bestehen zivilrechtliche Aufklärungspflichten vor allem aus Auskunfts- oder Beratungsverträgen sowie im Zusammenhang mit Prospekten.

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previous chapter Kapitel 4: Risiken des Anlegers

next chapter Kapitel 6: Kündigungsrechte des Anlegers

Vgl. Kap. 3, D.I.

OLG Frankfurt, Beschl. v. 22.04.2015, Az.: 23 Kap. 1/13, Ziff. 23), juris Rn. 64.

Hierfür greifen allein die Grundsätze der Prospekthaftung (spezialgesetzlich oder bei der Inanspruchnahme typisierten oder persönlichen Vertrauens), vgl. unten E; so auch BGH, Urt. v. 15.07.2014, Az.: XI ZR 100/13, AG 2014, 701 (703); Derleder/Knops/Bamberger/Bartz, 2. Aufl. 2009, § 58 Rn. 35, 114.

Vgl. Kap. 3, D.IV.

Vgl. Schinkels in: jurisPK-BGB, § 328 Rn. 13 m. w. N.

BGH, Urt. v. 15.07.2014, Az.: XI ZR 100/13, AG 2014, 701 (703); OLG Frankfurt, Beschl. v. 22.04.2015, Az.: 23 Kap. 1/13, AG 2015, 674 (677).

BGH, Urt. v. 15.07.2014, Az.: XI ZR 100/13, AG 2014, 701 (703 m. w. N.).

Die Grundsätze der fehlerhaften Gesellschaft sind mangels gesellschaftlicher Verbundenheit der ebenfalls getäuschten Anleihegläubiger untereinander nicht anwendbar, vgl. z. B. zur zweigliedrigen stillen Gesellschaft BGH, Urt. v. 19.07.2014, Az.: II ZR 354/02, BB 2004, 2147 (2148 f.); die Gefahr eines Gläubigerwettlaufs ist in Kauf zu nehmen, vgl. BGH, Urt. v. 13.09.2004, Az.: II ZR 276/02, BB 2004, 2432 (2435).

So i. E. auch BGH, Urt. v. 15.07.2014, Az.: XI ZR 100/13, AG 2014, 701 (703 m. w. N.).

So die h. M., vgl. Wilhelmi in: Erman BGB, § 793 Rn. 8 m. w. N.

Möllers, WM 2008, 93 (97 f.); Berger in: Erman BGB, § 675 Rn. 46 m. w. N.

Vgl. Möllers, WM 2008, 93 f.

BGH, Urt. v. 29.03.1994, Az.: XI ZR 31/93, BB 1994, 1101 (1102).

BGH, Urt. v. 28.10. 1997, Az.: XI ZR 260/96 , BGHZ 137, 69 = BB 1998, 71 (72 f.).

OLG Düsseldorf, Urt. v. 13.06.1990, Az.: 6 U 234/89, NJW-RR 1991, 308 (309).

Vgl. BGH, Urt. v. 29.03.1994, Az.: XI ZR 31/93, juris Rn. 22; OLG Frankfurt, Urt. v. 27.06.1995, Az.: 16 U 156/94, juris; LG Düsseldorf, Urt. v. 26.07.2005, Az.: 7 O 293/04, juris Rn. 47 f.

BGH, Urt. v. 23.10.2007, Az.: XI ZR 423/06, MDR 2008, 253 f.

OLG Düsseldorf, Urt. v. 13.06.1990, Az.: 6 U 234/89, NJW-RR 1991, 308 (309).

Mangels Beratungsbezug greift § 37a WpHG a. F. auch nicht für Altfälle, vgl. OLG Düsseldorf, Urt. v. 22.12.2005, Az.: I-6 U 50/05, juris Rn. 31.

Vgl. BGH, Urt. v. 28.10. 1997, Az.: XI ZR 260/96, BGHZ 137, 69 = BB 1998, 71 (73), dort zur Genehmigungsfiktion der Nr. 32 Satz 2 AGB-Banken a. F.

Vgl. BGH, Urt. v. 29.03.1994, Az.: XI ZR 31/93, BB 1994, 1101 (1102).

Vgl. Möllers, WM 2008, 93 (94).

BGH, Urt. v. 04.04.2002, Az.: III ZR 237/01, MDR 2002, 1081; Hönn in: jurisPK-BGB, § 675 Rn. 81 m. w. N.

Vgl. unten D.

Vgl. allgemein BGH, Urt. v. 08.03.2005, Az.: XI ZR 170/04, BB 2005, 1297.

OLG Düsseldorf, Urt. v. 23.02.2005, Az.: I-15 U 106/04, 15 U 106/04, juris Rn. 27 ff.; OLG Düsseldorf, Urt. v. 22.12.2005, Az.: I-6 U 50/05, juris Rn. 30 ff.; OLG Frankfurt am Main, Urt. v. 02.08.2006, Az.: 23 U 287/05, MDR 2007, 349 f.; kritisch Weck, AG 2007, R58 f.

Zu den Sorgfaltsanforderungen siehe auch nachfolgend D.I.3.

Vgl. im Gegenteil CEBS Guidelines on the application of Article 122a of the Capital Requirements Directive (CRD), Nr. 96, abrufbar im Internet unter http://www.eba.europa.eu/cebs-archive/publications/guidelines/2010 (zugegriffen am 15.12.2018).: „While it may be possible that a credit institution can outsource certain operational aspects of these due diligence requirements to an external firm (such as data gathering), the process should remain within the full responsibility and control of the institution, as this does not relieve it of the obligation of being able to understand and assess the risk of its securitisation positions.“

So aber obiter dictum angesprochen, z. B. OLG Bamberg, Urt. v. 22.10.2001, Az.: 4 U 62/01, OLGR Bamberg 2002, 459 (461) sowie abgrenzend zu einer konkreten Pflichtenübernahme im Zusammenhang mit dem Depotvertrag OLG Celle, Urt. v. 05.03.2003, Az.: 3 U 229/02, OLGR Celle 2004, 314 (316). Die Möglichkeit, fortlaufende Warn- und Überwachungspflichten zu vereinbaren, sieht auch das OLG Düsseldorf in zwei Entscheidungen, vgl. Urt. v. 08.07.1994, Az.: 17 U 14/94, WM 1994, 1468 (1469); Urt. v. 10.10.2002, Az.: 6 U 9/02, WM 2003, 1263 (1264).

Zu dieser nachfolgend D.

Möllers, WM 2008, 93 (95).

Ähnlich Knappe, AG 2004, R330. Etwaige Betreuungspflichten folgen ohne Sonderregelung nicht bereits aus dem Depotvertrag, vgl. BGH, Urt. v. 23.11.2004, Az.: XI ZR 137/03, MDR 2005, 522 (523 m. w. N.).

Möllers, WM 2008, 93 (95).

So meint es wohl Möllers, WM 2008, 93 (95).

Möllers, WM 2008, 93 (95).

Hierzu unten D.I.

Möllers, WM 2008, 93 (95).

Knappe, AG 2004, R330 (R331).

So auch schon bei Verlusten im Zusammenhang mit nur einem Wertpapier, vgl. Möllers, WM 2008, 93 (98).

Ähnlich Knappe, AG 2004, R330 (R331), zur Vermutung aufklärungsrichtigen Verhaltens vgl. statt vieler BGH, Urt. v. 15.10.2013, Az.: XI ZR 51/11, juris Rn. 24.

So auch Knappe, AG 2004, R330 (R331).

Vgl. Kiethe/Hektor, DStR 1996, 547 (548).

St. Rspr., vgl. BGH, Urt. v. 22.03.1979, Az.: VII ZR 259/77, BGHZ 74, 103 = NJW 1979, 1449 f.; Urt. v. 04.03.1987, Az.: IV a ZR 122/85, BGHZ 100, 117 = NJW 1987, 1815 (1816); Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = BB 1993, 1903.

BGH, Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = BB 1993, 1903 (1904).

BGH, Urt. v. 25.11.1981, Az.: IVa ZR 286/80, NJW 1982, 1095 (1096).

BGH, Urt. v. 17.02.2011, Az.: III ZR 144/10, NJW-RR 2011, 910 (911).

BGH, Urt. v. 13.06.2002, Az.: III ZR 166/01, NJW 2002, 2641 (2642).

BGH, Urt. v. 25.11.1981, Az.: IVa ZR 286/80, NJW 1982, 1095 f.

BGH, Urt. v. 24.09.2013, Az.: XI ZR 204/12, BB 2013, 2831 (2832 m. w. N.); Schimansky/Bunte/Lwowski/Siol, § 43 Rn. 7.

BGH, Urt. v. 24.09.2013, Az.: XI ZR 204/12, BB 2013, 2831 (2832 m. w. N.).

Vgl. BGH, Urt. v. 09.05.2000, Az.: XI ZR 159/99 (Fokker), BB 2000, 1542 (1543 f.).

So noch BGH, Urt. v. 25.11.1981, Az.: IVa ZR 286/80, NJW 1982, 1095 f.

Vgl. hierzu die umfangreiche Provisionsrechtsprechung des BGH, statt vieler BGH, Urt. v. 03.03.2011, Az.: ZR III 170/10, BB 2011, 1035 (dort vor allem 1036 f.; unterschieden wird nach Beratung durch ein Kreditinstitut einerseits und einen unabhängigen Anlagevermittler andererseits, das Zustandekommen eines Beratungsvertrags steht jedoch auch bei Bezahlung durch die Anbieterseite außer Frage).

Vgl. unten E.

BGH, Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = BB 1993, 1903; Seichter in: jurisPK-BGB, § 280 Rn. 107.

BGH, Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = BB 1993, 1903.

Vgl. BGH, Urt. v. 14.07.2009, Az.: XI ZR 152/08, BB 2009, 1996 (2000); LG Düsseldorf, Urt. v. 15.04.2010, Az.: 9 O 290/09, juris Rn. 40.

BGH, Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = BB 1993, 1903.

Vgl. BGH, Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 178/10, NJW-RR 2012, 42 (45).

BGH, Urt. v. 22.03.2011, Az.: XI ZR 33/10, BB 2011, 1674 (1676); Urt. v. 28.09.2004, Az.: XI ZR 259/03, NJW 2004, 3628 (3629); 21.10.2003, Az.: XI ZR 453/02, NJW-RR 2004, 203 (205).

BGH, Urt. v. 06.03.2008, Az.: III ZR 298/05, VersR 2008, 920 (923).

Vgl. BGH, Urt. v. 22.03.2011, Az.: XI ZR 33/10, BB 2011, 1674 (1676).

Gesetz zur Umsetzung der Richtlinie über Märkte für Finanzinstrumente (RiL 2004/39/EG, MiFID) und der Durchführungsrichtlinie (RiL 2006/73/EG) der Kommission („FRUG“), BGBl. 2007, Teil 1 Nr. 31, S. 1330.

Zweites Gesetz zur Novellierung von Finanzmarktvorschriften auf Grund europäischer Rechtsakte (Zweites Finanzmarktnovellierungsgesetz – 2. FiMaNoG), BGBl. 2007, Teil 1 Nr. 39, S. 1693.

Gegenüber § 31a WpHG a. F. mit leicht veränderten Kundenkategorien, im Übrigen nur redaktionell geändert und neu nummeriert.

Richtlinie 2004/39/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 21. April 2004 über Märkte für Finanzinstrumente, zur Änderung der Richtlinien 85/611/EWG und 3/6/EWG des Rates und der Richtlinie 2000/12/EG des Europäischen Parlaments und des Rates und zur Aufhebung der Richtlinie 93/22/EWG des Rates.

Richtlinie 2006/73/EG der Kommission vom 10. August 2006 zur Durchführung der Richtlinie 2004/39/EG des Europäischen Parlaments und des Rates in Bezug auf die organisatorischen Anforderungen an Wertpapierfirmen und die Bedingungen für die Ausübung ihrer Tätigkeit sowie in Bezug auf die Definition bestimmter Begriffe für die Zwecke der genannten Richtlinie.

Mülbert, WM 2007, 1149 (1155 ff.).

OLG Düsseldorf, Urt. v. 16.12.2010, Az.: I-6 U 191/09; Elixmann, BB 2009, 241 (242); Podewils/Reisich, NJW 2009, 116 (119 f.); Veil, WM 2007, 1821 (1825, Fn. 68 m. w. N.); Derleder/Knops/Bamberger/Frisch, § 54 Rn. 160 m. w. N.

Vgl. Derleder/Knops/Bamberger/Frisch, § 54 Rn. 17 und 160, je m. w. N.

MiFID Erwägungsgründe 2 und 31; Derleder/Knops/Bamberger/Frisch, § 54 Rn. 160; Podewils/Reisich, NJW 2009, 116 (120).

Richtlinie 2014/65/EU des Europäischen Parlaments und des Rates vom 15. Mai 2014 über Märkte für Finanzinstrumente sowie zur Änderung der Richtlinien 2002/92/EG und 2011/61/EU.

Vgl. Buck-Heeb/Poelzig, BKR 2017, 485 (494 ff.).

BGH, Urt. v. 17.09.2013, Az.: XI ZR 332/12, BKR 2014, 32 (33 ff., m. w. N.).

BGH, Urt. v. 17.09.2013, Az.: XI ZR 332/12, BKR 2014, 32 (33).

BGH, Urt. v. 17.09.2013, Az.: XI ZR 332/12, BKR 2014, 32 (34) unter Hinweis auf BT-Drucks. 16/4028, S. 53 und BT-Drucks. 16/4899, S. 12.

BGH, Urt. v. 17.09.2013, Az.: XI ZR 332/12, BKR 2014, 32 (35); offen bleibt, inwieweit der BGH in seinem Urt. v. 03.06. 2014, Az.: XI ZR 147/12 , BGHZ 201, 310 = NJW 2014, 2947 (2949 f.) eine neue Richtung einschlägt; das zivilrechtliche Schuldverhältnis bliebe hiernach durch die öffentlich-rechtlichen Regelungen des WpHG unberührt, andererseits dürfe der Anleger erwarten, dass sich die Bank an die aufsichtsrechtlichen Vorgaben halte; vgl. auch Buck-Heeb/Poelzig, BKR 2017, 485 (494 ff.).

EuGH, Urt. v. 30.03.2013, Az.: C-604/11, ZIP 2013, 1417.

BGH, Urt. v. 17.09.2013, Az.: XI ZR 332/12, BKR 2014, 32 (35).

BGH, Urt. v. 17.09.2013, Az.: XI ZR 332/12, BKR 2014, 32 (35), unter Hinweis auf die Veröffentlichung der Europäische Kommission vom 08.12.2010, Public Consultation, Review of the Markets in Financial Instruments Directive, S. 63, wo es heißt: „While investment firms are subject to possible administrative sanctions by the competent authorities if they infringe MiFID rules, the directive does not deal with the liability of firms towards clients in cases where infringement of MiFID rules causes damage.“

Vgl. BGH, Urt. v. 17.09.2013, Az.: XI ZR 332/12, BKR 2014, 32 (34).

Vgl. z. B. LG Frankfurt am Main, Urt. v. 02.02.2012, Az.: 3-4 O 50/10, juris Rn. 66 f.; OLG Koblenz, Urt. v. 14.01.2010, Az.: 6 U 170/09, BKR 201, 197 (201 f.).

So i. E. auch Elixmann, BB 2009, 241 (242); OLG Düsseldorf, Urt. v. 16.12.2010, Az.: I-6 U 191/09, juris Rn. 49.

Zu dieser unten E; insbesondere E.II.3.

Vgl. auch Bundesministerium der Finanzen, Monatsbericht vom 21.10.2013, abrufbar im Internet unter https://www.bundesbank.de/resource/blob/691424/a5c7a588449d387e08b609e5ebcb436f/mL/1997-07-asset-backed-securities-data.pdf (zugegriffen am 15.12.2018).

Abgestellt wird auf aufsichtsrechtliche Vorschriften, zur CRR-VO vgl. z. B. Erwägungsgrund 34, so zudem ausdrücklich auch in Art. 1 CRR-VO.

Committee of European Banking Supervisors; Ausschuss für europäische Bankenaufseher, nunmehr ersetzt durch die Europäische Bankaufsichtsbehörde (European Banking Authority, EBA).

Abrufbar im Internet unter http://www.eba.europa.eu/cebs-archive/publications/guidelines/2010 (zugegriffen am 15.12.2018).

CEBS Guidelines Nr. 96: „While it may be possible that a credit institution can outsource certain operational aspects of these due diligence requirements to an external firm (such as data gathering), the process should remain within the full responsibility and control of the institution, as this does not relieve it of the obligation of being able to understand and assess the risk of its securitisation positions.“

Kreppel/Baierlein, BKR 2011, 228 (230) zu § 18a, b KWG a. F.

Ähnlich Kreppel/Baierlein, BKR 2011, 228 (230) zu § 18a, b KWG a. F., allerdings unter Hinweis auf die hierdurch entstehende eingeschränkte Handelbarkeit solcher Schuldtitel an den internationalen Kapitalmärkten.

Inwieweit die mit der Geltendmachung von Schadensersatzansprüchen regelmäßig anvisierte Übertragung des forderungsbesicherten Wertpapiers auf den Berater aus solchen aufsichtsrechtlichen Erwägungen heraus noch zu überdenken ist, wird an späterer Stelle thematisiert, vgl. unten D.IV.3.

Vgl. BGH, Urt. v. 22.03.2011, Az.: XI ZR 33/10, BB 2011, 1674 (1676); Urt. v. 28.09.2004, Az.: XI ZR 259/03, NJW 2004, 3628 (3629); Teilversäumnisurt. v. 21.10.2003, Az.: XI ZR 453/02, NJW-RR 2004, 203 (205) zu beruflichen Qualifikation; BGH, Urt. v. 06.03.2008, Az.: III ZR 298/05, VersR 2008, 920 (923) zu Aufklärungspflichten bei „chancenorientierter“ Anlagestrategie.

Vgl. Seichter in: jurisPK-BGB, § 280 Rn. 107.

Auch bei höchstkomplexen Produkten, vgl. BGH, Urt. v. 22.03.2011, Az.: XI ZR 33/10, BB 2011, 1674 (1676).

100

BGH, Urt. v. 04.03.1987, Az.: IV a ZR 122/85, BGHZ 100, 117 = NJW 1987, 1815 (1817); Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = BB 1993, 1903 (1904).

101

BGH, Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = BB 1993, 1903 (1904).

102

BGH, Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = BB 1993, 1903 (1905).

103

BGH, Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = BB 1993, 1903 (1904).

104

Vgl. z. B. LG Essen, Urt. v. 25.08.2010, Az.: 11 O 42/10, juris Rn. 35.

105

BGH, Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 178/10, NJW-RR 2012, 43 (45); Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 182/10, NJW 2012, 66 (68).

106

Zu dieser unten D.IV.2.

107

Abrufbar im Internet unter http://www.eba.europa.eu/cebs-archive/publications/guidelines/2010 (zugegriffen am 15.12.2018).

108

Eine zivilrechtliche Bedeutung kommt den in Art. 409 CRR und künftig Art. 7 STS-VO statuierten Offenlegungspflichten über die vorstehende Wertung, die insoweit indiziellen Charakter haben mag, im Übrigen nicht zu. Sie richten sich an den Originator, Sponsor und Zweckgesellschaft der Verbriefungstransaktion, die untereinander jedoch wählen können, wer diese Pflichten erfüllt, vgl. Art. 7 Abs. 2 Satz 1 STS-VO. Die Parallelität zwischen Aufklärungs- und vorbenannten Offenlegungspflichten hängt somit zugleich doppelt vom Zufall ab, wenn denn den Originator im Rahmen des Vertriebs zugleich Aufklärungspflichten treffen. Eine auch zivilrechtliche Bindungswirkung lässt sich demgemäß nicht herleiten.

109

BGH, Urt. v. 22.03.2013, Az.: XI ZR 33/10, NJW 2011, 1949 (1952); den Kenntnis- und Wissenstand muss sich der Anlageberater aufgrund seiner Plausibilitätsprüfungspflichten entsprechend selbst aneignen oder auf seine mangelnden Kenntnisse hinweisen; er kann sich nicht damit exkulpieren, er habe es selbst nicht besser gewusst.

110

Zu diesen siehe oben Kap. 4, A.

111

Aufzuklären ist über den Referenzzinsatz, Zinsauf- und abschläge und etwaige Höchst- und Mindestsätze (Caps und Floors), vgl. MüKo-HGB/Ekkenga, Bd. 6, Anhang I, Effektengeschäft, Rn. 338.

112

Nach Ekkenga ist überdies über das Verhältnis zwischen Übernahme des Währungsrisikos und einer entsprechend höheren Risikovergütung durch höhere Zinsen aufzuklären, vgl. MüKo-HGB/Ekkenga, Bd. 6, Anhang I, Effektengeschäft, Rn. 338. Dagegen ist dieser Zusammenhang nach der hier vertreten Ansicht nicht aufklärungspflichtig; dies würde bei konsequenterweise Übertragung auf andere Risiken und deren Kompensation in den Zinsen zu einer umfassenden Offenlegung der Preisgestaltung führen und damit die Aufklärungsanforderungen an den Berater überspannen. Einen informatorischen Mehrgewinn bedeutet die Offenlegung dieses Zusammenhangs für den Anleger nicht, der nach der Aufklärung über das Risiko selbst entscheiden kann, ob ihm die dafür gewährte Vergütung über die Zinsen genügt.

113

Vgl. Kap. 4, A.V.

114

So z. B. die Beklagtenseite in einem Fall des LG Hamburg, vgl. Urt. v. 19.12.2011, Az.: 330 O 476/10, juris Rn. 45.

115

Vgl. BGH, Urt. vom 25.11.2014, Az.: XI ZR 480/13, BKR 2015, 163 ff.; LG Hamburg, vgl. Urt. v. 19.12.2011, Az.: 330 O 476/10, juris Rn. 65 ff.

116

Vgl. Kap. 4, B.I.

117

BGH, Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 178/10, NJW-RR 2012, 43 (45); Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 182/10, NJW 2012, 66 (68).

118

Vgl. Kap. 2, B.I.; Beispieltransaktion Kap. 2, F.IV.

119

Zur Aufklärung über die Subordination siehe unten D.II.4.

120

Siehe auch D.II.5.

121

Vgl. Kap. 4, B.I.3.

122

Vgl. nachfolgend D.II.6.

123

Vgl. Kap. 4, B.I.4.

124

Vgl. Kap. 4, B.II.

125

Vgl. Beispieltransaktion Kap. 2, F. II.; Kap. 3, B.I.2.

126

Vgl. Kap. 4, D.I.4.

127

Vgl. Kap. 4, C.

128

Benachteiligungen gegenüber anderen Fremdkapitalgebern sind aufklärungspflichtig, vgl. auch MüKo-HGB/Ekkenga, Bd. 6, Anhang I, Effektengeschäft, Rn. 338.

129

Zu Recht wurde allerdings in Bezug auf Zertifikate auf Junior Notes aus einer Mezzanineverbriefung angenommen, dass die mangelnde konkrete Bezifferung vorrangiger Ansprüche nicht bereits eine Aufklärungspflichtverletzung begründen kann, vgl. LG Frankfurt am Main, Urt. v. 25.10.2010, Az.: 2-19 O 435/09, BKR 2011, 169 (171).

130

Dies verkennt das LG Frankfurt am Main in seinem Urt. v. 25.10.2010, Az.: 2-19 O 435/09, BKR 2011, 169 (171).

131

Vgl. Kap. 3, D.IV.3.

132

Zu diesem nachfolgend unter D.II.5.

133

Zum Insolvenzrisiko des Originators vgl. Kap. 4, D.I.

Vgl. Kap. 4, D.I.1.

Vgl. Kap. 4, D.I.2.

Vgl. Kap. 4, D.I.4.

Zum Insolvenzrisiko der Zweckgesellschaft vgl. Kap. 4, D.II.

138

Zur Aufklärungspflicht über das abstrakte Emittentenrisiko BGH, Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 178/10, NJW-RR 2012, 43 (45); Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 182/10, NJW 2012, 66 (68); über das konkrete Emittentenrisiko bereits BGH, Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = WM 1993, 1455 (1456).

139

Zur Aufklärungspflichtigkeit des objektbedingten Ausfallrisikos vgl. oben D.II.3.

140

Zu diesem Kap. 3, D.IV.3.

141

Zum Insolvenzrisiko des Servicers siehe oben Kap. 4, D.III.

142

Zum Insolvenzrisiko der Sicherheits- und Liquiditätsgeber siehe oben Kap. 4, D.IV.

143

BGH, Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 178/10, NJW-RR 2012, 43 (45 f.); Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 182/10, NJW 2012, 66 (68 f.).

144

Vgl. Kap. 4, D.V.

145

Zum Risiko vgl. Kap. 4, D.VI.

146

Zum marktumfeldbedingten Risiko vgl. Kap. 4, E.I.

147

Zu solchen Risiken vgl. Kap. 4, E.II.

148

Ebenso aufklärungspflichtig, wie es die Rechtsunsicherheit hinsichtlich eines Abtretungsverbots nach § 399 Alt. 2 BGB vor höchstrichterlicher Klärung war, so seinerzeit schon angenommen von Knops, BB 2008, 2535 (2537).

149

Zum Risiko vgl. Kap. 4, G.I.

150

Vgl. Kap. 4, G.II.

151

Vgl. Kap. 2, E.

152

Innerhalb gewisser Anlagerichtlinien.

153

Zur eingeschränkten Fungibilität z. B. BGH, Urt. v. 20.03.2013, Az.: III ZR 293/12, juris Rn. 7.

154

Zum Emittentenrisiko siehe BGH, Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 178/10, NJW-RR 2012, 43 (45); Urt. v. 27.09.2011, Az.: XI ZR 182/10, NJW 2012, 66 (68); siehe im Übrigen auch MüKo-HGB/Ekkenga, Bd. 6, Anhang I, Effektengeschäft, Rn. 338.

155

BGH, Urt. v. 04.03.1987, Az.: IVa ZR 122/85, BGHZ 100, 117 = NJW 1987, 1815 (1817); Urt. v. 06.07.1993, Az.: XI ZR 12/93 (Bond), BGHZ 123, 126 = BB 1993, 1903 (1904).

156

St. Rspr., statt vieler für Anlageberatung: BGH, Urt. v. 19.11.2009, Az.: III ZR 169/08, BKR 2010, 118 (120); Urt. v. 05.03.2009, Az.: III ZR 302/07, NJW-RR 2009, 687 (688); Anlagevermittlung: BGH, Urt. v. 12.07.2007, Az.: III ZR 145/06, NJW-RR 2007, 1692; vgl. auch BGH, Urt. v. 04.04.2013, Az.: XI ZR 188/11; BGH, Urt. v. 21.03.2005, Az.: II ZR 140/03, BB 2005, 1018 (1022); insbesondere zur Rechtzeitigkeit vgl. BGH, Urt. v. 08.05.2012, Az.: XI ZR 262/10, BGHZ 193, 159 = NJW 2012, 2427 (2429).

157

BGH, Urt. v. 08.06.2010, Az.: III ZR 249/09, BGHZ 186, 152 = BB 2010, 2005 (2008).

158

BGH, Urt. v. 08.06.2010, Az.: III ZR 249/09, BGHZ 186, 152 = BB 2010, 2005 (2008); Urt. v. 08.06.2010, Az.: III ZR 249/09, BGHZ 186, 152 = BB 2010, 2005 (2008)

159

Vgl. BGH, Urt. v. 11.05.2006, Az.: III ZR 205/05, NJW-RR 2006, 1345 (1346).

160

Insoweit ist der Anleger für die Aufklärungspflichtverletzung beweisbelastet, wobei in Ermangelung weiterer Zeugen die tatrichterliche Würdigung von Parteivernehmung und Zeugenaussage des Beraters meist als non-liquet zulasten des Anlegers geht.

161

So auch BGH, Urt. v. 08.06.2010, Az.: III ZR 249/09, BGHZ 186, 152 = BB 2010, 2005 (2008).

162

Vgl. z. B. BGH, Urt. v. 19.11.2009, Az.: III ZR 169/08, BKR 2010, 118 (120); Urt. v. 05.03.2009, Az.: III ZR 302/07, NJW-RR 2009, 687 (688).

163

So etwa auch OLG Frankfurt am Main, Urt. v. 15.03.2013, Az.: 10 U 16/12, juris Rn. 84, das hinsichtlich der Verständlichkeit auf den Geschäftszweck der klagenden KG sowie vorhandene Anlageerfahrungen abstellt.

164

Vgl. BGH, Versäumnisurteil v. 18.01.2007, Az.: III ZR 44/06, NJW-RR 2007, 621 (622).

165

Vgl. z. B. Offering Circulars bei von der True Sale International GmbH zertifizierten Transaktionen, abrufbar unter https://www.true-sale-international.de/unser-leistungsangebot/zertifizierung/zertifizierte-transaktionen-der-tsi/ (zugegriffen am 15.12.2018). 300 bis 400 Seiten lt. Grundmann/Hofmann/Möslein/Lutter, S. 78 = ZIP 2009, 197 (198).

166

BGH, Urt. v. 12.05.2009, Az.: XI ZR 586/07, BB 2009, 1718 (1719).

167

BGH, Urt. v. 15.10.2013, Az.: XI ZR 51/11, juris Rn. 24 f.; Urt. v. 09.02.2006, Az.: III ZR 20/05, NJW-RR 2006, 685 (688); Urt. v. 08.05.2012, Az.: XI ZR 262/10, BGHZ 193, 159 = NJW 2012, 2427 (2429 f.); vgl. auch BGH, Beschl. v. 01.04.1998, Az.: III ZR 193/91, juris.

168

BGH, Urt. v. 15.10.2013, Az.: XI ZR 51/11, juris Rn. 25; Urt. v. 08.05.2012, Az.: XI ZR 262/10, BGHZ 193, 159 = NJW 2012, 2427 (2429 f.); in Abkehr von BGH, Urt. v. 16.11.1993, Az.: XI ZR 214/92, BGHZ 124, 151 = NJW 1994, 512 (514, keine volle Beweislastumkehr); vgl. vormals zum Entscheidungskonflikt Urt. v. 09.06.1998, Az.: XI ZR 220/97, BB 1998, 1811 (1812 m. w. N.); Urt. v. 13.07.2004, Az.: XI ZR 178/03, BGHZ 160, 58 = NJW 2004, 2967 (2969).

169

Vgl. BGH, Urt. v. 08.03.2005, Az.: XI ZR 170/04, BGHZ 162, 306 = NJW 2005, 1579 (1580 m. w. N.)

170

St. Rspr., statt vieler BGH, Urt. v. 13.01.2000, Az.: III ZR 62/99, BB 2000, 429 (431 m. w. N.).

171

Ein Vorteilsausgleich ist vorzunehmen, wenn das schädigende Ereignis den Vorteil adäquat verursacht hat, die Anrechnung zumutbar ist, dem Zweck des Schadensersatzes entspricht und den Schädiger nicht unbillig entlastet, vgl. Edelmann in: Assmann/Schütze, § 3 Rn. 133.

172

Zu den Anforderungen siehe aber etwa BGH, Urt. v. 24.04.2012, Az.: XI ZR 360/11, NJW 2012, 2266 f.

173

So bereits Rosenthal/Ocampo, S. 9: „Credit securitization typically splits the credit risk into three or more ‚vertical‘ tranches and places it with institutions that are in the best position to absorb it“; ähnlich Zweig/Bryan, S. 549.

174

BGH, Urt. v. 14.04.2011, Az.: III ZR 27/10, NJW-RR 2001, 1139 f.; Urt. v. 08.06.2010, Az.: III ZR 249/09, BGHZ 186, 152 = BB 2010, 2005 (2008).

175

Vgl. vorstehend D.IV.3.

176

Vgl. z. B. OLG München, Urt. v. 19.12.2011, Az.: 19 U 2616/11, juris.

177

Vgl. OLG Köln, Urt. v. 23.08.2011, Az.: 9 U 158/10, juris Rn. 72; OLG Hamm, Urt. v. 25.02.2011, Az.: 28 U 77/09, juris Rn. 40.

178

STS-VO, Erwägungsgrund Nr. 15: Verbriefungen seien hiernach für Kleinanleger „in der Regel“ nicht geeignet.

179

Vgl. hierzu noch die allgemeine Ausrichtung des Europäischen Rats vom 30.11.2015, nach dessen vorgeschlagenem Erwägungsgrund Nr. 15a zur STS-VO Verbriefungen für Kleinanleger nicht geeignet seien und nachfolgend den Bericht des Europäischen Parlamentes vom 19.12.2016 zu 2015/0226(COD), Art. 2a, der nur einen Vertrieb an institutionelle Anleger vorsah; vgl. https://www.cep.eu/monitor/cep/reform-der-verbriefungsmaerkte-verordnung.html (zugegriffen am 15.12.2018).

180

Die begriffliche Unterscheidung basiert auf unterschiedlichen Übersetzungen aus dem Englischen („retail client“).

181

Hierzu äußert sich die STS-VO nicht.

182

Hierzu bereits oben D.III.

183

BGH, Urt. v. 17.11.2011, Az.: III ZR 103/10, NJW 2012, 758 (759); die im Rahmen der bürgerlich-rechtlichen Prospekthaftung entwickelten Rechtsprechungsgrundsätze können auch im Rahmen der spezialgesetzlichen Prospekthaftung herangezogen werden, vgl. etwa zu § 3 Abs. 1 Satz 1 VerkProspG a. F. BGH, Urt. v. 18.09.2012, Az.: XI ZR 344/11, BKR 2012, 515 (517 m. w. N.). Die konkrete Reichweite des zivilrechtlichen Prospektbegriffs ist noch nicht abschließend geklärt, vgl. BGH, Urt. v. 02.06.2008, Az.: II ZR 210/06, BB 2008, 1978 (1979). Siehe hierzu auch Assmann in: Assmann/Schütze, § 5 Rn. 50 ff.; Schimansky/Bunte/Lwowski/Siol, § 45 Rn. 47 ff.

184

BGH, Urt. v. 18.09.2012, Az.: XI ZR 344/11, BKR 2012, 515 (517); Urt. v. 12.02.2004, Az.: III ZR 355/02, juris Rn. 31.

185

BGH, Urt. v. 18.09.2012, Az.: XI ZR 344/11, BKR 2012, 515 (517 m. w. N.); vgl. §§ 21, 22 WpPG: „unvollständige und unrichtige Angaben“.

186

NK-WpPG, § 21 Rn. 7 m. w. N.

187

BGH, Urt. v. 18.09.2012, Az.: XI ZR 344/11, BKR 2012, 515 (517 f. m. w. N.).

188

Im Rahmen einer Beratung obliegt es insoweit dem Berater, die Vollständigkeit und Richtigkeit des Prospektes aus Sicht des konkreten Anlegers zu beurteilen und ggf. darüber hinaus entstehende, eigene Aufklärungspflichten zu berücksichtigen, vgl. oben D.III.

189

NK-WpPG, § 21 Rn. 8 m. w. N.; Rn. 11.

190

BGH, Urt. v. 12.07.1982, Az.: II ZR 175/81, juris.

191

NK-WpPG, § 21 Rn. 8.

192

BGH, Urt. v. 12.07.1982, Az.: II ZR 175/81, juris; NK-WpPG, § 21 Rn. 8.

193

NK-WpPG, § 21 Rn. 9.

194

Vgl. oben D.II.

195

Emittent, Emissionshelfer und ggf. weitere Personen, die als verantwortlich angeführt werden, vgl. NK-WpPG, § 21 Rn. 16.

196

Vgl. NK-WpPG, § 21 Rn. 17.

197

Knops, BB 2008, 2535 (2537); Derleder/Knops/Bamberger/Bartz, 2. Aufl. 2009, § 58 Rn. 45.

198

Baumbach/Hopt/Kumpan, § 24 WpPG, Rn. 2 m. w. N.

199

NK-WpPG, § 21 Rn. 15; Baumbach/Hopt/Kumpan, § 24 WpPG, Rn. 2.

200

Baumbach/Hopt/Kumpan, § 24 WpPG, Rn. 4 m. w. N.; kausalitätsunabhängige Haftung nach OLG München, Urt. v. 02.11.2011, Az.: 20 U 2289/11, juris Rn. 34.

201

Die zuvor herangezogene Verjährungsvorschrift des mittlerweile aufgehobenen § 46 BörsG a. F. ist mithin nur noch für Altfälle von Relevanz, vgl. NK-WpPG, § 21 Rn. 28.

202

Vgl. oben D.I.3.

203

Dies erwarten auch Kreppel/Baierlein, BKR 2011, 228 (233).

204

Seichter in: jurisPK-BGB, § 280 Rn. 135 f.

205

MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 136.

206

Vgl. BGH, Urt. v. 17.11.2011, Az.: III ZR 103/10, BB 2012, 210 (211 f., m. w. N.); ausführlich zudem MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 141 ff.

207

MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 141 m. w. N.

208

Zur Haftung als Hintermann siehe z. B. BGH, Urt. v. 17.11.2011, Az.: III ZR 103/10, BB 2012, 210 (211 m. w. N.).

209

Vgl. MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 143.

210

Vgl. Kap. 2, B. (a. E.).

211

MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 145.

212

Vgl. BGH, Urt. v. 17.11.2011, Az.: III ZR 103/10, BB 2012, 210 (212 m. w. N.).

213

MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 146.

214

BGH, Urt. v. 12.05.2009, Az.: XI ZR 586/07, BB 2009, 1718 (1719).

215

MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 156 m. w. N.; zur Anlageberatung siehe oben D.IV.2.

216

BGH, Urt. v. 07.09.2000, Az.: VII ZR 443/99, BGHZ 145, 121 (131) = NJW 2001, 436; MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 154 m. w. N.

217

MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 154.

218

Vgl. auch BGH, Urt. v. 24.04.2012, Az.: XI ZR 360/11, NJW 2012, 2266 f.

219

Vgl. Seichter in: jurisPK-BGB, § 280 Rn. 135 f.; MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 135 ff.

220

Unproblematisch ist insoweit die Anwendung der bürgerlich-rechtlichen Prospekthaftung auf Sachverhalte, die von den spezialgesetzlichen Haftungstatbeständen nicht geregelt werden, vgl. MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 137 m. w. N.

221

Für Altfälle existierten überdies verschiedene Verjährungsvorschriften, vgl. MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 157.

222

Schwark/Zimmer/Heidelbach, VerkProspG, § 13 Rn. 37; Groß, WpPG, § 21 Rn. 92 m. w. N.; Knops, BB 2008, 2535 (2538).

223

Vgl. z. B. Fleischer, BKR 2004, 339 (343).

224

Statt vieler NK-WpPG, § 25 Rn. 4 m. w. N.

225

MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 136.

226

OLG Frankfurt, Urt. v. 17.12.1996, Az.: 5 U 178/95, NJW-RR 1997, 749, (750 f.); OLG Bremen, Urt. v. 21.05.1997, Az.: 1 U 132/96, AG 1997, 420 (421); LG Frankfurt, Urt. v. 26.06.1995, Az.: 3-01 O 222/94, WM 1996, 525.

227

Vgl. BGH, Urt. v. 02.06.2008, Az.: II ZR 210/06, DStR 2008, 1891 ff.

228

BT-Drs. 15/3174, S. 44.

229

Vgl. oben E.II.

230

MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 146; Baumbach/Hopt/Kumpan, § 21 WpPG, Rn. 4 und 5 m. w. N.; vgl. auch LG Leipzig, Urt. v. 07.05.2008, Az.: 8 O 2934/07, ZIP 2008, 1733.

231

Vgl. MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 148.

232

MüKo-BGB/Emmerich, § 311 Rn. 158; Seichter in: jurisPK-BGB, § 280 Rn. 138; vgl. auch BGH, Urt. v. 23.04.2012, Az.: II ZR 211/09, NJW-RR 2012, 937 (939).

233

BGH, Urt. v. 02.06.2008, Az.: II ZR 210/06, DStR 2008, 1891 ff.

234

Der dem ersten Nehmer nachfolgende Anleger ist nicht Vertragspartner, sondern Inhaber eines vertraglichen Anspruchs, vgl. oben A und Kap. 3, D.III.1.

235

St. Rspr., statt vieler vgl. BGH, Urt. v. 04.05.2004, Az.: XI ZR 41/03, NJW-RR 2005, 24 (25 m. w. N.).

236

BGH, Urt. v. 23.04.2012, Az.: II ZR 211/09, NJW-RR 2012, 937 (939).

237

Vgl. oben E.II.2.

238

Ein mittelbares wirtschaftliches Interesse allein genügt nicht, vgl. OLG Koblenz, Urt. v. 21.10.2005, Az.: 8 U 1295/04, juris Rn. 39.

239

BGH, Urt. v. 22.03.1079, Az.: VII ZR 259/77, BGHZ 74, 103 = NJW 1979, 1449 (1450 m. w. N.).

240

Vgl. oben D.II.10.

Title: Kapitel 5: Schadensersatzansprüche des Anlegers
Author: Wiebke Wesser
Publisher: Springer Berlin Heidelberg
Book: Die Verbriefung von Darlehensforderungen - Risiken des Anlegers
Print ISBN: 978-3-662-58812-3

Electronic ISBN: 978-3-662-58813-0

Copyright Year: 2019
DOI: https://doi.org/10.1007/978-3-662-58813-0_5

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