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Erschienen in:

2015 | OriginalPaper | Buchkapitel

§ 9 Das Kommissionsgeschäft

verfasst von : Hartmut Oetker

Erschienen in: Handelsrecht

Verlag: Springer Berlin Heidelberg

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Zusammenfassung

Schrifttum zur Ausbildung Jülch, § 816 I BGB beim Kommissionsgeschäft – Versuch einer Systematisierung der Rechtsfragen und der Risikoallokation, JA 2011, S. 407 ff.; Wiedemann/Fleischer S. 324 ff. Zur Falllösung: Bitter/Schumacher S. 247 ff. (Fall 39–44); Dressler, Die Landmaschinenkommission, JuS 1969, S. 170 ff.; Fezer S. 257 ff. (Fall 21); Hopt S. 228 ff. (Fall 13); Martinek/Bergmann Fall 25; Saar/Müller 15. Klausur; Timm/Schöne S. 113 (Fall 9); Wank S. 175 ff. (Fall 19); Wüst, Geschäfte der Arras-GmbH, JuS 1990, S. 390 ff. Zur Vertiefung: G. Hager, Die Prinzipien der mittelbaren Stellvertretung, AcP Bd. 180 (1980), S. 239 ff.; Koller, Interessenkonflikte im Kommissionsverhältnis, BB 1978, S. 1733 ff.; K. Schmidt, Festschrift für Medicus zum 80. Geburtstag, 2009, S. 467 ff.; Schütte, Leistungsstörungen im Kommissionsrecht, 1988.

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Im Überblick unten § 10, S. 263 ff.

Dazu vorstehend in § 8, S. 219 ff.

Ebenso Canaris § 30 Rn. 4; Oetker/Martinek § 383 Rn. 7.

S. z. B. Brox/Henssler Rn. 426; Canaris § 30 Rn. 6; Oetker/Martinek § 383 Rn. 9; K. Schmidt § 31 Rn. 9. Zur mittelbaren Stellvertretung im Überblick Petersen Jura 2003, 744 ff. sowie weiterführend Hager AcP Bd. 180 (1980), 239 ff.; Schwark JuS 1980, 777 ff.

Brox/Henssler Rn. 430; Canaris § 30 Rn. 5; MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 28; Staub/Koller § 383 Rn. 100; EBJS/Krüger § 383 Rn. 13; RvWH/Lenz § 383 Rn. 6; Roth/Weller Rn. 939; K. Schmidt § 31 Rn. 10.

Über § 406 Abs. 2 HGB wird auch die Lieferung nicht vertretbarer beweglicher Sachen, die aus einem vom Unternehmer zu beschaffenden Stoffe herzustellen sind (s. § 651 BGB sowie die Parallelnorm zu § 406 Abs. 2 HGB in § 381 Abs. 2 HGB), in den Anwendungsbereich der §§ 383 ff. HGB einbezogen.

Ebenso Canaris § 30 Rn. 5; im Regelfal auch MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 29; für Dienstvertrag mit Werkvertragselementen hingegen K. Schmidt § 31 Rn. 52; ähnlich Staub/Koller§ 383 Rn. 105 f.; Oetker/Martinek § 384 Rn. 4; s. auch EBJS/Krüger § 383 Rn. 14 ff.

Fehlt eine derartige Vereinbarung, so kann für den Provisionsanspruch auf § 354 Abs. 1 HGB zurückgegriffen werden; s. Staub/Koller § 396 Rn. 1; RvWH/Lenz § 396 Rn. 1.

S. MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 29; EBJS/Krüger § 383 Rn. 16, 30.

S. z. B. BAG 8.9.1997, AP ArbGG 1979 § 5 Nr. 38 sowie Oetker/Martinek § 383 Rn. 16.

Dazu oben § 2 Rn. 7 ff.

Dazu auch oben § 2 Rn. 28 ff.

Anders noch § 1 Abs. 2 Nr. 6 HGB a.F., der den Kommissionär den Musskaufleuten zu-ordnete.

Staub/Koller § 384 Rn. 75; EBJS/Krüger § 384 Rn. 24; Oetker/Martinek § 384 Rn. 32 f.; K. Schmidt § 31 Rn. 65.

Ergänzend s. § 354 Abs. 1 HGB.

Bei der Gleichstellung durch § 406 Abs. 2 HGB ist zusätzlich die Parallelnorm in § 381 Abs. 2 HGB zu beachten.

Ebenso MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 17; BH/Hopt § 383 Rn. 2; Schmitt Die Rechtsstellung der Kleingewerbetreibenden nach dem Handelsrechtsreformgesetz, 2003, S. 119.

Weitergehend wohl Schmitt Die Rechtsstellung der Kleingewerbetreibenden nach dem Handelsrechtsreformgesetz, 2003, S. 119, der für eine extensive Auslegung des „Kommissionsgeschäfts“ plädiert und zu diesem ohne Vorbehalte auch das Ausführungsgeschäft zählt. Zu einer vergleichbar extensiven Auslegung neigend auch BH/Hopt § 383 Rn. 2; KRM/Roth § 383 Rn. 1.

Anderer Ansicht entgegen der h.M. Peters AcP Bd. 180 (1980), 329 (358).

Anders entgegen der h.M. Junker Die Vertretung im Vertrauen im Schadensrecht, 1992, S. 47 ff.

S. Canaris § 30 Rn. 85; MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 58; Staub/Koller § 383 Rn. 140; EBJS/Krüger § 383 Rn. 46; Oetker/Martinek § 383 Rn. 34; K. Schmidt § 31 Rn. 98 ff.

Hierzu aus dem Ausbildungsschrifttum z. B. Steding JuS 1983, 29 ff.

So aber BGH 1.3.1967, BGHZ 47, 128 (131), für den Fall des wirksam verfügenden Verkaufskommissionärs; hierzu unten § 9 Rn. 30 ff.

Ebenso Canaris § 30 Rn. 87.

BGH 30.3.1988, BGHZ 104, 123 (127); Brox/Henssler Rn. 444; Heymann/Herrmann § 392 Rn. 5; Hofmann S. 168; BH/Hopt § 392 Rn. 9; Staub/Koller § 392 Rn. 31; EBJS/Krüger § 392 Rn. 12.

MK-HGB/Häuser § 392 Rn. 38, 41; Hofmann S. 168; Staub/Koller § 392 Rn. 32; EBJS/Krüger § 392 Rn. 12.

BH/Hopt § 392 Rn. 6; EBJS/Krüger § 392 Rn. 10; Oetker/Bergmann § 392 Rn. 9.

Zum Meinungsstand s. auch Müller-Laube S. 33 ff.; Fezer S. 268 ff.

Ebenso im Ergebnis RG 23.5.1928, RGZ 121, 177 (178); BGH 19.11.1968, NJW 1969, 276 (276); Oetker/Bergmann § 392 Rn. 12; Brox/Henssler Rn. 445; Canaris § 30 Rn. 77 ff.; BH/Hopt § 392 Rn. 12; Staub/Koller § 392 Rn. 40; EBJS/Krüger § 392 Rn. 11; Roth/Weller Rn. 953. Restriktiver jedoch Teile des Schrifttums, die den Vertragspartner des Kommissionärs hinsichtlich nicht-konnexer Forderungen als Gläubiger des Kommissionärs i.S. des § 392 Abs. 2 HGB ansehen. Hierfür Heymann/Herrmann § 392 Rn. 7; Hofmann S. 168 f.; K. Schmidt § 31 Rn. 133 ff., m.w.N.; generell für eine Gläubigerstellung des Vertragspartners J. v. Gierke/Sandrock § 27 VI 1b, S. 471.

Hierfür Oetker/Bergmann § 392 Rn. 7; Canaris § 30 Rn. 82; Hager AcP Bd. 180 (1980), 239 (257); Heymann/Herrmann § 392 Rn. 8; BH/Hopt § 392 Rn. 7; KRM/Roth § 392 Rn. 5; RvWH/Lenz § 392 Rn. 6; K. Schmidt § 31 Rn. 140.

BGH 26.9.1980, BGHZ 79, 89 (94); OLG Hamm 7.10.2003, WM 2004, 1252 (1252 f.); ebenso im Schrifttum Brox/Henssler Rn. 446; J. v. Gierke/Sandrock § 27 VI 1c, S. 472; MK-HGB/Häuser § 392 Rn. 45; EBJS/Krüger § 392 Rn. 7; Roth/Weller Rn. 948.

Dazu näher unten § 9 Rn. 26.

J. v. Gierke/Sandrock § 27 VI 2, S. 473; MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 74; BH/Hopt § 383 Rn. 27; Oetker/Martinek § 383 Rn. 41.

BH/Hopt § 383 Rn. 27.

MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 74; Oetker/Martinek § 383 Rn. 38; a. A. Hager AcP Bd. 180 (1980), 239 (256), der stets einen unmittelbaren Eigentumserwerb des Kommittenten bejaht.

BGH 22.3.1982, NJW 1982, 2371 (2372); Canaris § 30 Rn. 66; MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 75; Staub/Koller§ 383 Rn. 176.

Im Überblick J. v. Gierke/Sandrock § 27 VI 2c, S. 473; MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 78; BH/Hopt § 383 Rn. 26; Oetker/Martinek § 383 Rn. 40.

S. auch EBJS/Krüger § 383 Rn. 52.

Näher hierzu oben § 9 Rn. 21.

So vor allem BGH 26.9.1980, BGHZ 79, 89 (94).

Allg. hierzu Bork Rn. 1397 ff.; Wolf/Neuner § 45 Rn. 50 f.

Hierfür z. B. MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 79; Staub/Koller § 383 Rn. 182.

Bargeschäfte des täglichen Lebens, s. RG 2.11.1920, RGZ 100, 190 (192 ff.).

Zu den Bedenken stellvertretend Canaris Festschrift für Flume Bd. I, 1978, S. 372 (418 f., 424 f.); BH/Hopt § 383 Rn. 28; ablehnend auch EBJS/Krüger § 384 Rn. 54; Oetker/Martinek § 383 Rn. 41.

Ausdrücklich dagegen jedoch MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 80.

BGH 9.6.1959, WM 1959, 1004 (1006); MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 68; Oetker/Martinek § 383 Rn. 36; K. Schmidt § 31 Rn. 104.

Canaris § 30 Rn. 70; MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 65.

MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 69; Staub/Koller § 383 Rn. 174; Oetker/Martinek § 383 Rn. 37.

Näher zu § 366 HGB oben § 7 Rn. 93 ff.

BGH 1.3.1967, BGHZ 47, 128 (130 f.); RvWH/Lenz § 383 Rn. 35; Oetker/Martinek § 383 Rn. 37.

K. Schmidt § 31 Rn. 110; MK-BGB/Schwab § 816 Rn. 11; offengelassen in BGH 1.3.1967, BGHZ 47, 128 (131).

Canaris § 30 Rn. 90 f.; zustimmend MK-HGB/Häuser § 383 Rn. 72; MK-BGB/Lieb ⁴ § 816 Rn. 21 (anders nunmehr MK-BGB/Schwab § 816 Rn. 11); Staudinger/Lorenz (2007) § 816 Rn. 4.

So BH/Hopt § 383 Rn. 23; Oetker/Martinek § 383 Rn. 37; K. Schmidt § 31 Rn. 111; i.E. auch Jülch JA 2011, 407 (410 f.); offengelassen in BGH 1.3.1967, BGHZ 47, 128 (131); den Einwand aus § 818 Abs. 3 BGB abwehrend MK-BGB/Schwab § 816 Rn. 12, durch Zubilligung eines Freistellungsanspruchs gegenüber dem Kommittenten aus den §§ 670, 257 BGB.

Zu einem gegenteiligen Ergebnis kann man über eine abweichende Auslegung des „Verfügenden“ gelangen (s. K. Schmidt § 31 Rn. 115). In diesem Fall greift § 816 Abs. 1 Satz 1 BGB niemals gegenüber dem Kommissionär, aber stets und ausschließlich gegenüber dem Kommittenten ein. S. näher oben § 9 Rn. 30 ff.

So Canaris § 30 Rn. 91.

Hierfür Oetker/Martinek § 383 Rn. 37; Reuter/Martinek Ungerechtfertigte Bereicherung, 1983, § 8 I 1d bb, S. 295; wohl auch BH/Hopt § 383 Rn. 23; K. Schmidt § 31 Rn. 115 a.E.

Titel: § 9 Das Kommissionsgeschäft
verfasst von: Hartmut Oetker
Verlag: Springer Berlin Heidelberg
Buch: Handelsrecht
Print ISBN: 978-3-662-46155-6

Electronic ISBN: 978-3-662-46156-3

Copyright-Jahr: 2015
DOI: https://doi.org/10.1007/978-3-662-46156-3_9