nach oben

Erschienen in:

2023 | OriginalPaper | Buchkapitel

4. Risikobereiche beim Erwerb von Anteilen an Personengesellschaften

verfasst von : Klaus Dumser

Erschienen in: Tax Due Diligence beim Unternehmenskauf

Verlag: Springer Fachmedien Wiesbaden

Einloggen

Aktivieren Sie unsere intelligente Suche, um passende Fachinhalte oder Patente zu finden.

search-config

KI-gestützte Suche

Aus

Zusammenfassung

Personengesellschaften sind immer dann Gegenstand einer steuerlichen Due Diligence, wenn eine gewerblich tätige, gewerblich geprägte oder aber gewerblich infizierte Personengesellschaft Zielgesellschaft ist. Sie sind aber auch dann im Rahmen einer Due Diligence zu untersuchen, wenn eine derartige Personengesellschaft nur mittelbares Zielobjekt ist, beispielsweise, weil die Gesellschaft einer Unternehmensgruppe angehört, welche insgesamt erworben werden soll. Zum Teil werden auch Betriebe oder Teilbetriebe im Rahmen einer Tax Due Diligence untersucht. Für einen solchen Fall gelten die nachfolgenden Ausführungen größtenteils entsprechend.

Sie haben noch keine Lizenz? Dann Informieren Sie sich jetzt über unsere Produkte:

Springer Professional "Wirtschaft+Technik"

Online-Abonnement

Mit Springer Professional "Wirtschaft+Technik" erhalten Sie Zugriff auf:

über 102.000 Bücher
über 537 Zeitschriften

aus folgenden Fachgebieten:

Automobil + Motoren
Bauwesen + Immobilien
Business IT + Informatik
Elektrotechnik + Elektronik
Energie + Nachhaltigkeit
Finance + Banking
Management + Führung
Marketing + Vertrieb
Maschinenbau + Werkstoffe
Versicherung + Risiko

Jetzt Wissensvorsprung sichern!

Jetzt informieren

Springer Professional "Wirtschaft"

Online-Abonnement

Mit Springer Professional "Wirtschaft" erhalten Sie Zugriff auf:

über 67.000 Bücher
über 340 Zeitschriften

aus folgenden Fachgebieten:

Bauwesen + Immobilien
Business IT + Informatik
Finance + Banking
Management + Führung
Marketing + Vertrieb
Versicherung + Risiko

Jetzt Wissensvorsprung sichern!

Jetzt informieren

Vorheriges Kapitel Risikobereiche beim Erwerb von Anteilen an Kapitalgesellschaften

Nächstes Kapitel Ausgewählte Risikobereiche im Steuerrecht

Vgl. § 16 Abs. 1 Satz 1 EStG.

Vgl. R 7.1 Abs. 3 GewStR, § 7 Satz 2 GewStG.

Vgl. § 16 Abs. 1 Satz 2 EStG.

Vgl. H 16 Abs. 8 EStH „Begriff der wesentlichen Betriebsgrundlagen“.

Vgl. Wacker, in: Schmidt, EStG, § 16, Rn. 118 ff. m. w. N.

Vgl. Blaas in: Lüdicke/Sistermann, Unternehmensteurrecht, § 15, Rn. 41; BFH, Urteil vom 22.06.2010, Az.: I R 77/09, BFH/NV 2011, 10.

Vgl. BFH, Urteil vom 01.02.1989, Az: VIII R 33/85, BStBl. II 1989 S. 458.

Vgl. § 16 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 Satz 2 EStG.

Vgl. die Anknüpfung an das Vorliegen eines Teilbetriebs in §§ 20 Abs. 1, 24 Abs. 1 UmwStG.

Vgl. § 16 Abs. 4 Satz 2 EStG.

Vgl. § 34 Abs. 2 Nr. 1 EStG.

Vgl. § 34 Abs. 4 Satz 4 EStG.

Eine Ausnahme von diesem Grundsatz gilt u. a. im Bereich der Gewerbesteuer. Hier ist die Personengesellschaft selbst Steuersubjekt, vgl. § 5 Abs. 1 Satz 3 GewStG. Gleiches gilt insoweit für die Umsatzsteuer, vgl. A 2.1. Abs. 2 und A 2.2. Abs. 5 UStAE. Auf die hinter der Gesellschaft stehenden Gesellschafter kommt es insoweit nicht an.

Vgl. vorne Abschn. 1.1.

Je nachdem, ob Gesellschafter der Zielgesellschaft eine natürliche Person oder eine Körperschaft ist.

Vgl. Wacker, in: Schmidt, EStG, § 16, Rn. 85 f. m. w. N.

Vgl. R 4.2 Abs. 2 EStR.

Vgl. R 4.2 Abs. 2 Satz 3 und 4 EStR.

Vgl. H 4.2 Abs. 9 EStH „Nachweis der Zuordnung zum gewillkürten Betriebsvermögen“ m. w. N.

Dies gilt jedoch nicht für „verlustträchtige“ Wertpapiere oder Wertpapiere, die dem Betrieb keinen Nutzen bringen, vgl. H 4.2 Abs. 1 „Wertpapiere“ EStH.

Vgl. § 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 Satz 2 EStG, zur doppelstöckigen Personengesellschaft vgl. auch ausführlicher Abschn. 4.2.5.

Vgl. im Hinblick auf einen zu veräußernden Betrieb Wacker, in: Schmidt, EStG, § 16, Rn. 87 und bzgl. eines zu veräußernden Mitunternehmeranteils Wacker, in: Schmidt, EStG, § 16, Rn. 407, Klumpp in: Beisel/Klumpp, Der Unternehmenskauf, § 15, Rn. 32 ff. und BFH, Urteil vom 10.09.2020, Az.: IV R 14/18, DStR 2021, 18.

Vgl. BFH, Urteil vom 25.02.2010, Az: IV R 49/08, BStBl II 2010, 726; BFH, Urteil vom 10.11.2005, Az: IV R 7/05, BStBl II 2006, 176; Schnabelrauch in: Reichert, GmbH & Co. KG, § 48, Rn. 7

Vgl. Wacker, in: Schmidt, EStG, § 16, Rn. 100 ff. m.w.N; BFH, Urteil vom 10.11.2005, Az: IV R 7/05, BStBl II 2006, 176.

Vgl. hierzu Schubert/Huber in: Beck’scher Bilanzkommentar, § 247 HGB, Rn. 424; zur Kaufpreisallokation ausführlich unten unter Abschn. 4.2.13.

Vgl. zur Fortschreibung der Ergänzungsbilanzen Wacker, in: Schmidt, EStG, § 15, Rn. 464 ff. m. w. N.

Vgl. BFH, Urteil vom 20.11.2014. Az.: IV R 1/11, BStBl. 2017, II 34; BMF-Schreiben vom 19.12.2016, Tz. 1, BStBl. I 2017, 34.

Vgl. Schmitt in: Hörtnagl/Schmitt, UmwStG, § 24 Rn. 226; Wacker in: Schmidt, § 15, Rn. 467 m. w. N.

Vgl. zur Gewinnermittlung bei der Untergesellschaft Wacker in: Schmidt, § 15, Rn. 619.

Vgl. zu alledem Zimmermann u. a., Die Personengesellschaft im Steuerrecht, 11. Aufl., 2013, G. Rz. 20 ff.

Vgl. BFH, Urteil vom 08.09.2005, Az.: IV R 52/03, BStBl. II 2006, 128.

Vgl. Schubert/Gadek in: Beck’scher Bilanz-Kommentar, § 255 HGB, Rn. 141, Wacker in: Schmidt, § 15, Rn. 690.

Vgl. Watermeyer in: Beck’sches Handbuch der Personengesellschaften, § 8, Rn. 4.

Gleiches gilt nach § 15a Abs. 5 EStG auch für andere Unternehmer, deren Stellung einem Kommanditisten vergleichbar ist.

Vgl. § 15a Abs. 2 EStG.

Vgl. R 15a Abs. 2 EStR.

Vgl. § 15a Abs. 2 Satz 2 EStG.

Vgl. BMF-Schreiben vom 20.02.1992, BStBl. I 1992, 123, Tz. 1.1.; BFH, Urteil vom 14.05.1991, Az.: VIII R 31/88.

Für Einlagen eines Gesellschafters, die bis zum 24.12.2008 geleistet wurden, bleibt es bei der Rechtsprechung des BFH, wonach die geleistete Einlage dazu führt, dass (wieder) ausgleichsfähige Verluste entstehen, soweit die Einlage im Wirtschaftsjahr der Einlage oder einem späteren Wirtschaftsjahr mit zugewiesenen Verluste ausgeglichen werden kann, vgl. H 15a „Einlagen“ EStH und BFH, Urteil vom 14.10.2003, Az.: VIII R 32/01, BStBl. II 2004, S. 359.

Vgl. Mai in: Reichert, GmbH & Co. KG, § 7, Rn. 21 ff.

Vgl. § 15a Abs. 2 Satz 1 EStG.

Vgl. § 15a Abs. 2 Satz 2 EStG.

Vgl. § 15a Abs. 1 S. 2 EStG.

Vgl. § 8c KStG iVm. § 10a S. 10 GewStG.

Vgl. R 10a.3 Abs. 1 GewStR.

Vgl. BMF-Schreiben vom 02.11.2018, BStBl. I 2018, S. 1207, Tz. 11; BFH, Urteil vom 12.12.2013, Az.: IV R 17/10, BStBl. II 2014, S. 316.

Zur gesellschafterbezogenen Betrachtungsweise vgl. insbesondere BMF v. 02.11.2018, BStBl. I 2018, S. 1207, Tz. 27 f.

Vgl. § 4 Abs. 4a Sätze 2 und 3 EStG.

Vgl. BFH, Urteil vom 29.03.2007, Az: IV R 72/02, BStBl. II 2008, S. 420; BMF-Schreiben vom 02.11.2018, BStBl. I 2018, S. 1207, Tz. 27 f.

Vgl. § 4 Abs. 4a Sätze 3 und 4 EStG.

Handelt es sich bei den zurückbehaltenen Wirtschaftsgütern um wesentliche Betriebsgrundlagen, so ist zu beachten, dass die steuerlichen Vergünstigungen der §§ 16 Abs. 4, 34 EStG nicht eingreifen, da kein Fall des § 16 EStG vorliegt.

Vgl. § 16 Abs. 3 Satz 3 EStG, zur Beschränkung der Anwendung auf Fälle der „echten“ Realteilung vgl. BMF-Schreiben vom 19.12.2018, Rn. 25, DStR 2019, 55.

Vgl. BMF-Schreiben vom 19.12.2018, Rn. 27, DStR 2019, 55.

Vgl. BMF-Schreiben vom 19.12.2018, Rn. 29, DStR 2019, 55.

Vgl. § 7 Satz 2 GewStG, BMF-Schreiben vom 19.12.2018, Rn. 30, DStR 2019, 55.

Vgl. BMF-Schreiben vom 19.12.2018, Rn. 30, DStR 2019, 55.

Vgl. § 34a Abs. 6 S. 1 EStG, Wacker in: Schmidt, § 34a, Rn. 76; BMF-Schreiben vom 11.08.2008, BStBl I 2008, S. 838 Tz. 42; besondere Probleme können sich bei der unentgeltlichen Unternehmensnachfolge durch juristische Personen (z. B. Familienstiftungen) stellen, vgl. Haag in: BB 2012, 1966.

Vgl. § 34a Abs. 4 Satz 2 EStG.

Vgl. BMF-Schreiben vom 11.08.2008, BStBl I 2008, S. 838 Tz. 42.; Bäumer in: DStR 2007, S. 2089 ff.; Schiffers in: DStR 2008, S. 1805 ff.

Vgl. § 20 Abs. 6 Sätze 1 und 2 EStG.

Vgl. § 15a Abs. 5 Nr. 1 EStG.

Vgl. BFH, Urteil vom 13.12.1983, Az.: VIII R 90/81, BStBl. II 1984, 474; BFH, Urteil vom 25.08.1993, Az.: XI R 6/93, BStBl. II 1994, S. 23.

Vgl. H 15.7 Abs. 4 „Allgemeines“ EStH.

Zum Vorrang der mitunternehmerischen Betriebsaufspaltung vor Sonderbetriebsvermögen vgl. H 15.7 Abs. 4 „Mitunternehmerische Betriebsaufspaltung“ EStH.

Vgl. BFH, Urteil vom 13.12.1983, Az.: VIII R 90/81, BStBl II 1984, S. 474; BFH, Urteil vom 15.12.1988, Az.: IV R 36/84, BStBl. II 1989, 363; Wacker, in: Schmidt, EStG, § 15, Rn. 865.

Vgl. Schoberth/Wittmann in: BB 2012, 759.

Vgl. § 13a Abs. 6 Satz 1 Nr. 1 ErbStG.

Vgl. § 9 Abs. 1 Nr. 1 bzw. Nr. 2 ErbStG.

Ebenso Schoberth/Wittmann in: BB 2012, 759.

Zu den ggf. zu bildenden Ergänzungsbilanzen vgl. Abschn. 4.2.4.

Vgl. Frey/Fichtner in: Prinz/Kahle, Beck’sches Handbuch der Personengesellschaften, § 27 Rn. 10; Elser in: DStR 2002, 1827 ff.

Gleiches gilt i.Ü. auch für die Erstellung einer Ergänzungsbilanz.

Vgl. BFH, Urteil vom 31.01.1973, Az.: I R 197/70, BStBl. II 1973, 391; FG Rheinland-Pfalz, Urteil vom 23.02.2011, Az.: 2 K 1903/09 (rkr.), DStRE 2012, 854.

Vgl. BFH, Urteil vom 29.10.2019, Az.: IX R 38/17, BStBl. II 2021, S. 202; BFH, Urteil vom 16.09.2015; Az.: IX R 12/14, BStBl. II 2016, S. 397; Ettinger in: Beck’sches Handbuch Unternehmenskauf im Mittelstand, B. Phase 1: Vorbereitung des Unternehmensverkaufs, Rn. 200.

Vgl. Meyering in: DStR 2008, S. 1008.

Vgl. Bisle in: SteuK 2016, 451; Meyering in: DStR 2008, S. 1008; Wacker in: Schmidt, EStG, § 16, Rn. 462.

Vgl. Ettinger in: Beck’sches Handbuch Unternehmenskauf im Mittelstand, B. Phase 1: Vorbereitung des Unternehmensverkaufs, Rn. 201.

Vgl. Wacker in: Schmidt, EStG, § 16, Rn. 462.

Vgl. Meyering in: DStR 2008, S. 1008; Wacker in: Schmidt, EStG, § 16, Rn. 462; Blöchle/Dumser in: Ubg 2012, S. 108 ff.; ebenso nun das BMF für den Fall der Einbringung in eine Kapital- oder Personengesellschaft, vgl. BMF-Schreiben vom 11.11.2011, Tz. 20.18 iVm. Tz. 03.25 (iVm. Tz. 24.03); Wacker in: Schmidt, EStG, § 16, Rn. 462, der noch weitergehend auch den Geschäfts- und Firmenwert auf der gleichen Stufe wie die bilanzierten materiellen oder immateriellen Wirtschaftsgütern aktivieren/aufstocken will.

Zur Zulässigkeit einer Teilwertabschreibung auf den Firmenwert vgl. Kulosa in: Schmidt, EStG, § 6, Rn. 315.

Vgl. BFH, Urteil vom 21.04.1994, Az.: IV R 70/92, BStBl II 1994, 745, Schnabelrauch in: Reichert, GmbH & Co. KG, § 33, Rn. 66.

Vgl. Frey/Fichtner in: Prinz/Kahle, Beck’sches Handbuch der Personengesellschaften, § 27 Rn. 10; Elser, DStR 2002, 1827 ff.

Gleiches gilt auch für die Umsatzsteuer, sowie für eine mögliche Haftung für nicht einbehaltene oder nicht abgeführte Lohnsteuer.

Vgl. Klein in: DStR 2021, 1461.

Vgl. R 10a.3 Abs. 1 GewStR sowie oben Abschn. 4.2.6.2.

Vgl. BMF-Schreiben vom 03.11.2016, BStBl I 2016, 1187, Tz. 28, ebenso BFH, Urteil vom 14.1.2016, Az.: IV R 5/14, BStBl. II 2016, 875.

Vgl. Leibner/Pump, DStR 2002, S. 1689; ausführlich zur Haftung nach § 75 AO: Bruschke in: BB 2019, S. 2074 ff. und S. 2139 ff.

Vgl. Tz. 4.1. AEAO zu § 75.

Ein vollständiger vertraglicher (Haftungs-)Ausschluss des § 75 AO kommt aufgrund der öffentlich-rechtlichen Natur der Norm nicht in Betracht, vgl. AEAO zu § 75, Tz. 3.4. a.E.

Vgl. § 219 S. 1 AO.

Vgl. Bruschke in: BB 2019, S. 2271 ff.; Leibner/Pump in: DStR 2002, 1689.

Bäumer, Heike. 2007. Die Thesaurierungsbegünstigung nach § 34a EStG – einzelne Anwendungsprobleme mit Lösungsansätzen. DStR, 2089 ff.

Beisel, Wilhelm, und Klumpp, Hans-Herrmann. 2016. Der Unternehmenskauf, 7. Aufl. München: C.H. Beck.

Bisle, Michael. 2016. Steuerliche Gestaltungsüberlegungen zur Kaufpreisaufteilung beim Unternehmenskauf. SteuK, 451 ff.

Blöchle, Daniel, und Dumser, Klaus. 2012. Earn-out-Klausel in Unternehmensverträgen. Ubg, 108 ff.

Bruschke, Gerhard. 2019. Die Haftung nach § 75 AO: Risiken einer Betriebsübernahme (Teil I und II), BB, 2074 ff., 2139 ff.

Bruschke, Gerhard. 2019. Die Betriebsübernehmerhaftung nach § 25 HGB, BB, 2271 ff.

Elser, Thomas. 2002. Asset deal versus share deal – Steuerlicher Vorteilhaftigkeitsvergleich und Preiswirkungen. DStR, 1827 ff.

Ettinger, Jochen, und Jaques, Henning. 2021. Beck’sches Handbuch Unternehmenskauf im Mittelstand, 3. Aufl. München: C.H. Beck.

Haag, Maximilian. 2012. Nachversteuerung gemäß § 34a EStG bei unentgeltlicher Unternehmensnachfolge durch juristische Personen. BB, 1966 ff.

10.

Klein, Christoph. 2021. Steuerfalle: Gewerbesteuer bei der Veräußerung von Mitunternehmeranteilen. DStR, 1461 ff.

11.

Leibner, Wolfgang, und Pump, Hermann. 2002. Die Vorschriften des § 75 AO und § 25 HGB – Wege zur zivilrechtlichen und steuerlichen Haftungsvermeidung. DStR, 1689 ff.

12.

Lüdicke, Jochen, und Sistermann, Christian. 2018. Unternehmenssteuerrecht, 2. Aufl. München: C.H. Beck.

13.

Meyering, Stephan. 2008. Ermittlung der Anschaffungskosten im Rahmen der Bewertung gemäß § 6 Abs. 1 Nr. 7 EStG. DStR, 1008 ff.

14.

Prinz, Ulrich, und Kahle, Holger. 2020. Beck’sches Handbuch der Personengesellschaften, 5. Aufl. München: C.H. Beck.

15.

Reichert, Jochem. 2021. GmbH & Co. KG, 8. Aufl. München: C.H. Beck.

16.

Schiffers, Joachim. 2008. Anmerkungen zum Anwendungsschreiben zur Begünstigung der nicht entnommenen Gewinne nach § 34a EStG. DStR, 1805 ff.

17.

Schmidt, Ludwig. 2021. Einkommensteuergesetz – Kommentar, 40. Aufl. München: C.H. Beck.

18.

Schmitt, Joachim, und Hörtnagl, Robert. 2020. Umwandlungsgesetz Umwandlungssteuergesetz, 9. Aufl. München: C.H. Beck.

19.

Schoberth, Joerg, und Wittmann, Hans-Jörg. 2012, Financial und Tax Due Diligence bei der Akquisition von Familienunternehmen – Besonderheiten und Handlungsempfehlungen, BB, 759 ff.

20.

Zimmermann, Reimar, Hottmann, Jürgen, Kiebele, Sabrina, Schaeberle, Jürgen, und Scheel, Thomas. 2013. Die Personengesellschaft im Steuerrecht, 11. Aufl. efv.

Titel: Risikobereiche beim Erwerb von Anteilen an Personengesellschaften
verfasst von: Klaus Dumser
Verlag: Springer Fachmedien Wiesbaden
Buch: Tax Due Diligence beim Unternehmenskauf
Print ISBN: 978-3-658-38818-8

Electronic ISBN: 978-3-658-38819-5

Copyright-Jahr: 2023
DOI: https://doi.org/10.1007/978-3-658-38819-5_4