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2016 | OriginalPaper | Chapter

7. Insolvenzantragspflicht nach § 15a InsO

Authors : Raik Brete, Michael Thomsen

Published in: Beratungs- und Haftungsrisiken in der Unternehmenskrise

Publisher: Springer Fachmedien Wiesbaden

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Zusammenfassung

Die Regelung des § 15a InsO kann als zentrale Norm im Zusammenhang mit einer Unternehmenssanierung bzw. Unternehmenskrise bezeichnet werden, allein weil sie weitreichende zivil-/haftungsrechtliche und strafrechtliche Konsequenzen beinhaltet.

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Ausführlich zur Insolvenzverschleppung nach § 15a InsO siehe die lesenswerte Dissertation von Brettner 2013.

Zum Tatbestandsmerkmal der Zahlungsunfähigkeit als häufigster Insolvenzgrund siehe ausführlich Brettner 2013, S. 112 ff.; Sikora 2012, S. 308; zur Zahlungsunfähigkeit bei bestrittenen Forderungen siehe Brete u. Thomsen 2008, S. 912, u. Henkel 2011, S. 1237; zu den sog. wirtschaftskriminalistischen Beweisanzeichen der Zahlungsunfähigkeit Dannecker u. Hagemeier 2012, Rn. 1288 ff.; zur drohenden Zahlungsunfähigkeit Greil u. Herden 2011, S. 109.

Siehe aktuell zum Entwurf eines neuen Standards des IDW (ES 11) für die Beurteilung des Vorliegens von Insolvenzeröffnungsgründen Frystatzki 2014, S. 840.

Lesenswert auch zur Historie des Überschuldungsbegriffs Eickes 2014, S. 18 ff.

Zur Fortbestehensprognose im Rahmen der Überschuldungsprüfung Sikora 2010, S. 1761.

Ausführlich zu den Voraussetzungen an eine Fortbestehensprognose aktuell Groß 2015, 5 (Teil I), 60 (Teil II) u. 106 (Teil III).

Stellvertretend zu den verschiedenen Formulierungsvorschlägen Wuschek 2013, 10 ff., abrufbar unter http://www.insolvenzrecht.jurion.de/zinso/newsletter.

BGH v. 5.3.2015 – IX ZR 133/14, NZI 2015, 315 = GmbHR 2015, 472 m. Anm. Farian u. Bitter, GmbHR u. Heim 2015, S. 644.

FG Niedersachsen v. 12.6.2014 – 6 K 324/12, EFG 2014, 1601, Rev. beim BFH anhängig zum Az. I R 44/14.

Zur Antragsberechtigung von Aktionären und Genossenschaftsmitgliedern Barthel 2010, S. 1776; die Antragsberechtigung soll nach Löser 2010, S. 799, auch für den Gesellschafter einer Komplementär-GmbH über das Vermögen der GmbH & Co. KG bestehen.

Soll eine GmbH im Passivprozess verklagt werden, können die Gesellschafter auch bei Fehlen eines Geschäftsführers die GmbH nicht wirksam gesetzlich vertreten. Es muss ein Prozesspfleger nach § 57 ZPO oder ein Notgeschäftsführer analog § 29 BGB bestellt werden: Krumm u. Wolf 2010, S. 438.

AG Hamburg v. 27.11.2008 – 67c IN 478/08, NJW 2009, 304 m. abl. Anm. Mock, EWiR 2009, S. 245.

LG Hildesheim v. 9.10.2010 – 25 KLs 5443 Js 40026/04.

AG Potsdam v. 24.1.2013 – 35 IN 978/12, ZInsO 515 = ZIP 2013, 1638 = NZI 2013, 602.

BGH v. 11.7.2005 – II ZR 235/03, GmbHR 2005, 1187 = DStR 2005, 1704 m. Anm. Naumann, ZInsO 2006, 75 u. Gehrlein, BB 2005, 1867; LG Hildesheim v. 9.10.2010 – 25 KLs 5443 Js 40026/04.

BGH v. 12.7.2007 – IX ZB 82/04, ZInsO 2007, 887 = ZIP 2007, 1868.

Kritisch zur Insolvenzverschleppungshaftung Wübbelsmann 2008, S. 1303, und zugleich Erwiderung auf OLG Saarbrücken v. 6.5.2008 – 4 U 484/07-165.

BGH v. 15.3.2011 – II ZR 204/09.

Unter Verweis auf BGH v. 5.2.2007 – II ZR 234/05, GmbHR 2007, 482.

BGH v. 5.2.2007 – II ZR 234/05, ZIP 2007, 676.

BGH v. 30.3.1998 – II ZR 146/96, NJW 1998, 2667.

BGH v. 14.5.2012 – II ZR 130/10, GmbHR 2012, 899 m. Anm. Große-Wilde, GmbHR 2012, 272; siehe auch OLG Köln v. 9.7.2014 – 19 U 34/13, ZInsO 2014, 2453: der Geschäftsführer einer GmbH haftet persönlich auch nach § 826 BGB, wenn er nach Stellung eines Insolvenzantrages aber noch vor Bestellung eines vorläufigen Insolvenzverwalters Aufträge erteilt, d. h. die Gesellschaft zu Zahlungen verpflichtet.

LG Hannover v. 20.2.2014 – 8 O 116/13.

BGH v. 22.10.2013 – II ZR 394/12, NZI 2014, 25 m. Anm. Poertzgen, GmbHR 2014, S. 89 u. Große-Wilde, GmbH-StB 2014, S. 43.

BGH v. 5.3.2015 – IX ZB 62/14, GmbHR 2015, 536 m. Anm. Bormann, entgegen der Vorinstanz LG Münster v. 3.9.2014 – 5 T 326/14.

AG Lingen v. 21.09.2012 – 12 C 319/12 im Fall „TelDaFax“, abrufbar unter http://www.bauerundkollegen.com, mit weiteren Urteilen zur Geschäftsführerhaftung.

BGH v. 19.11.2013 – II ZR 229/11, NZI 2014, 232 m. Anm. Große-Wilde, GmbH-StB, 2014, S. 105.

LG Wuppertal v. 6.7.2011 – 3 O 359/10, NZI 2011, 877 = ZInsO 2011, 1997.

Zur Strafbarkeit bei Zahlungen entgegen § 64 GmbHG siehe Weiß 2011, S. 350.

BGH v. 16.3.2009 – II ZR 280/07, NJW 2009, 2454 = BB 2009, 1207 = GmbHR 2009, 654 m. Anm. Poertzgen, NZI 2009, S. 490.

Vgl. BGH v. 9.7.1979 – II ZR 118/77, NJW 1979, 1823.

Vgl. BGH v. 18.7.2002 – IX ZR 480/00, NJW 2002, 3252 = NZI 2002, 602.

IDW S 6 „Anforderungen an die Erstellung von Sanierungskonzepten“, siehe auch Buth u. Hermanns 2010, S. 288; Frege 2006, S. 545 f.

BGH v. 18.11.2014 – II ZR 231/13 m. Anm. Kruth, NZI 2015, S. 133 u. Strohn, DB 2015, S. 55 u. Wachter, GmbHR 2015, S. 137.

Die Anforderungen an den ordentlichen Geschäftsmann sind mannigfaltig und zum Teil auf den ersten Blick nicht immer nachvollziehbar; lesenswert dazu Ischebeck 2009, S. 95 Anm. zu BGH v. 5.5.2008 – II ZR 38/07, NJW 2008, 2504 = ZIP 2008, 1229.

BGH v. 5.11.2007 – II ZR 262/06, ZIP 2008, 72 m. Anm. Lindemann, GmbHR 2008, S. 143.

BGH v. 14.10.1985 – II ZR 276/84, WM 1986, 237 = NJW-RR 1986, 579.

OLG Celle v. 1.2.2006 – 9 U 147/05, ZInsO 2006, 440 (443).

OLG Celle v. 7.5.2008 – 9 U 191/07, GmbHR 2008, 1034; OLG Hamburg v. 29.12.2003 – 11 W 90/03, GmbHR 2004, 797.

BGH v. 14.5.2007 – II ZR 48/06, ZIP 2007, 1265 zum Untreuetatbestand des § 266a StGB; u. U. sind Rücklagen zu bilden: Rodewald 2009, S. 1301 f.

Auch zu BGH v. 25.1.2011 – II ZR 196/09.

BGH v. 25.1.2011 – II ZR 196/09, NZI 2011, 196 m. Anm. Poertzgen, GmbHR 2011, S. 367 u. Heinze, DZWIR 2011, S. 217; BGH v. 5.5.2008 – II ZR 38/07; BGH v. 8.6.2009 – II ZR 147/08, NJW 2009, 2599 = GmbHR 2009, 991.

Unter Verweis auf BGH v. 8.6.2009 – II ZR 147/08, NJW 2009, 2599 = GmbHR 2009, 991.

BFH v. 23.9.2008 – VII R 27/07, GmbHR 2009, 222 = DStZ 2009, 64 m. Anm. Rüsken, NWB 2009, S. 196.

BFH v. 27.2.2007 – VII R 67/05, GmbHR 2007, 999 = ZIP 2007, 1604.

Unter Verweis auf BGH v. 25.1.2011 – II ZR 196/09.

BGH v. 26.6.1989 – II ZR 289/88, NJW 1989, 3277; jedoch Haftung nach § 826 BGB möglich, siehe BGH v. 18.12.2007 – VI ZR 231/06, NZI 2008, 242 m. krit. Anm. Beck, ZInsO 2008, S. 713.

Z. B. Einkommensteuererklärung für einen Mandanten, der mit seiner Ehefrau zusammenveranlagt wird: BGH v. 5.6.1985 – IVa ZR 55/83, NJW 1986, 1050 = DB 1985, 2040; Steuerberatervertrag mit einer KG und Schutzwirkung für Kommanditisten: OLG Köln v. 13.11.2008 – 8 U 26/08, DB 2009, 278 = DStR 2009, 555.

Zur Haftung aufgrund Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter aktuell BGH v. 24.4.2014 – III ZR 156/13, NJW 2014, 2345: Haftung des Wirtschaftsprüfers gegenüber dem Erwerber von Aktien wegen fehlerhaftem Testat in einem Wertpapierprospekt.

BGH v. 20.6.2013 – IX ZR 61/10, GI 2013, 150.

BGH v. 13.10.2011 – IX ZR 193/10, GmbHR 2012, 97.

BGH v. v. 14.6.2012 – IX ZR 145/11, GmbHR 2012, 1009.

BGH v. 7.3.2013 – IX ZR 64/12, ZWH 2013, 467 m. Anm. Sieg = GmbHR 2013, 543; BGH v. 6.6.2013 – IX ZR 204/12, ZWH 2013, 500 m. Anm. Püschel = GmbHR 2013, 934.

Zu nennen sind in diesem Zusammenhang u. a. Berger 2013, S. 228 ff.; Brete 2014, S. 261; Ditges 2013, S. 2807 ff.; Ehlers 2014, S. 131 ff.; Fischer 2013, S. 2010 ff.; Gehrlein 2013, S. 961 ff.; Gilgan 2015, S. 1337, 1340 f.; Kayser 2014, S. 597 ff.; Löhrer 2013, S. 317 ff.; Plathner 2013, S. 1349 ff.; Pollanz 2014, S. 818 ff.; Römermann 2013, S. 513 ff.; Schaaf u. Mushardt 2013, S. 1890 ff.; Theiselmann u. Verhoeven 2015, S. 83 u. 142.

BGH v. 6.2.2014 – IX ZR 53/13, GmbHR 2014, 375 = NZI 2014, 308 m. Anm. Fuhst, DStR 2014, S. 976 u. Krösch, GWR 2014, S. 156; siehe danach noch BGH v. 20.3.2014 – IX ZR 293/12.

Die BGH-Urteile geben zwar eine gewisse Orientierung, aber nur eingeschränkte Rechtssicherheit, so z. B. Pollanz 2014, S. 818 f.

Ein negatives Eigenkapital provoziert geradezu Nachfragen/Äußerungen darüber, ob ein Insolvenzantrag erforderlich ist oder ob hinreichend stille Reserven vorhanden oder eine Fortbestehensprognose das negative Eigenkapital überkompensiert, so Pollanz 2014, S. 818 f.

Siehe aber BGH v. 14.6.2012 – IX ZR 145/11, GmbHR 2012, 1009.

Siehe OLG Koblenz v. 23.1.2013 – 5 U 819/12 (rkr.).

Unter Hinweis auf OLG Koblenz v. 23.1.2013 – 5 U 819/12 (rkr.), DStR 2013, das eine Haftungsbeschränkung für zulässig erachtet hat; bejahend auch Berger 2013, S. 228 u. Römermann 2013, S. 513 (518).

BGH v. 18.12.2014 – 4 StR 323/14, NJW 2015, 712 = NZI 2015, 186 m. w. N.

Zur Beihilfe bei Insolvenzverschleppung, Betrug und vorsätzlicher sittenwidriger Schädigung.

BGH v. 18.6.2003 – 5 StR 489/02, NJW 2003, 2996 = NStZ 2004, 41; BGH v. 20.9.1999 – 5 StR 729/98, wistra 1999, 459 = StV 2000, 479 = NStZ 2000, 34; BGH v. 2.2.2000 – 1 StR 597/99, wistra 2000, 257 = NStZ 2000, 524; so aktuell auch OLG Köln v. 3.12.2010 – 1 Ws 146/10, ZInsO 2011, 288 = DStR 2011, 1195 m. Anm. Eichborn, DStR 2011, S. 1196.

OLG Köln v. 3.12.2010 – 1 Ws 146/10, ZInsO 2011, 288 = DStR 2011, 1195 m. Anm. Eichborn, DStR 2011, S. 1196; LG Koblenz v. 22.7. 2009 – 15 O 397/08, DStRE 2010, 647 = Stbg 2009, 512 n. rkr.

LG Koblenz v. 22.7. 2009 – 15 O 397/08, DStRE 2010, 647 = Stbg 2009, 512 n. rkr.

Als Negativbeispiel kann das Zitat einer beschuldigten Steuerberaterin aus einer Ermittlungsakte dienen: „Werner, es sieht ziemlich eng aus, bei einer verschleppten Insolvenz hast du ein Problem.“, Nachweis bei Schmittmann 2011, S. 105, 107.

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Title: Insolvenzantragspflicht nach § 15a InsO
Authors: Raik Brete
Michael Thomsen
Publisher: Springer Fachmedien Wiesbaden
Book: Beratungs- und Haftungsrisiken in der Unternehmenskrise
Print ISBN: 978-3-658-09178-1

Electronic ISBN: 978-3-658-09179-8

Copyright Year: 2016
DOI: https://doi.org/10.1007/978-3-658-09179-8_7