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2022 | OriginalPaper | Chapter

§ 4 Strafverfahrensrecht

Authors : Eric Hilgendorf, Carsten Kusche, Brian Valerius

Published in: Computer- und Internetstrafrecht

Publisher: Springer Berlin Heidelberg

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Zusammenfassung

Die Computer- und Internetkriminalität stellt die Strafverfolgungsbehörden vor einige Herausforderungen, unter anderem wegen der Menge und Flüchtigkeit der Daten, der (mitunter nur vermeintlichen) Anonymität der Nutzer und des grenzüberschreitenden Charakters des Internets. Außerdem ist das herkömmliche Instrumentarium der Strafprozessordnung, namentlich die Beschlagnahme (§§ 94 ff. StPO) und die Durchsuchung (§§ 102 ff. StPO) für körperliche Gegenstände ausgelegt und eignet sich daher nur eingeschränkt, um (zudem häufig heimliche) Ermittlungsmaßnahmen zu legitimieren. Verdeutlichen lässt sich dies an den Diskussionen um die Zulässigkeitsanforderungen an die sog. Beschlagnahme von E-Mails und die Legitimation der Online-Durchsuchung. Auch bei den einschlägigen Ermächtigungsgrundlagen wie der Telekommunikationsüberwachung (§ 100a StPO), der Online-Durchsuchung (§ 100b StPO) und der Erhebung von Verkehrsdaten (§ 100g StPO) ergeben sich einige Fragestellungen, nicht zuletzt wenn die Ermittlungen jedenfalls in ihrer Gesamtheit den Kernbereich privater Lebensgestaltung betreffen.

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previous chapter § 3 Besonderer Teil

next chapter § 5 Resümee und Ausblick

Zu den hinterlassenen Spuren im Netz Marberth-Kubicki Rn. 567 ff.; zu den Möglichkeiten der Verschleierung Gercke/Brunst Rn. 902 ff.

Siehe hierzu statt vieler Valerius S. 141 ff.; zur Beachtung des Völkerrechts bei Maßnahmen der Gefahrenabwehr Plate ZRP 2011, 200. Zur Verwertbarkeit im Ausland gewonnener Beweise im Rahmen sog. EncroChat-Verfahren siehe jüngst BGH NJW 2022, 1539.

Sackreuther BeckOK-StPO § 161 Rn. 11; Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 161 Rn. 1; Beulke/Swoboda Rn. 163.

Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 100a Rn. 7; Gercke/Brunst Rn. 783; Bär ZIS 2011, 53 (58); Hornick StraFo 2008, 281 (285); Kudlich GA 2011, 193 (198); Zöller GA 2000, 563 (569); vgl. auch BVerfGE 120, 274 (344 f.).

BGH MMR 2007, 174 mit Anm. Bär und Hornung CR 2007, 144 sowie Bespr. Jahn/Kudlich JR 2007, 57; bestätigt durch BGHSt 51, 211 mit Anm. Bär MMR 2007, 239, Cornelius JZ 2007, 798, Hamm NJW 2007, 930 und Schaar/Landwehr K&R 2007, 202. Auch das Bundesverfassungsgericht hat mit Urteil vom 27. Februar 2008 entsprechende Regelungen im nordrhein-westfälischen Polizeirecht für verfassungswidrig erklärt; BVerfGE 120, 274.

BGBl. I, S. 3202.

Beulke/Swoboda Rn. 7 ff.

BVerfGE 120, 274 (325, 331 ff.); 124, 43 (62 ff.); BGHSt 51, 211 (215). Zur Rechtfertigung Klesczewski ZStW 123 (2011), 737 (754 ff.).

BVerfGE 120, 274 (335); siehe auch BVerfGE 80, 367 (374); 109, 279 (314); 113, 348 (391).

Gerhold BeckOK-StPO § 95 Rn. 5; Beulke/Swoboda Rn. 384; Roxin/Schünemann § 34 Rn. 11.

BGH NStZ 2015, 704.

BGBl. I, S. 2099.

Siehe zur Einführung des § 95a StPO Grözinger MAH Strafverteidigung § 50 Rn. 240 f.; Ladiges GSZ 2021, 203; Vassilaki MMR 2022, 103.

OLG München NJW 1978, 601; Gerhold BeckOK-StPO § 94 Rn. 11; Greven KK § 94 Rn. 7; Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 94 Rn. 6.

BVerfG NStZ-RR 2004, 143 (143); Gerhold BeckOK-StPO § 94 Rn. 11; Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 94 Rn. 18.

BVerfGE 20, 162 (187); 113, 29 (53); Gerhold BeckOK-StPO § 94 Rn. 11; Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 94 Rn. 18.

BVerfG NJW 2009, 281 (282); NJW 2012, 2096 (2097); Gerhold BeckOK-StPO § 94 Rn. 18; Greven KK § 94 Rn. 13.

BT-Drucks. 19/27654, S. 63 f.

Statt vieler Beulke/Swoboda Rn. 385; siehe auch OLG Celle NStZ 1989, 385 (385).

Zur Berücksichtigung der Presse- und Rundfunkfreiheit bei § 97 Abs. 5 StPO BVerfG NJW 2011, 1859 (1861 ff.); NJW 2011, 1863 (1864 ff.).

BGH NJW 2017, 680; NStZ-RR 2019, 280.

Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 99 Rn. 9; Beulke/Swoboda Rn. 388; Roxin/Schünemann § 34 Rn. 31.

BVerfGE 113, 29 (51); 115, 166 (191); 124, 43 (60); BVerfG NJW 2007, 3343 (3344); LG Trier NJW 2004, 869 (869); Greven KK § 94 Rn. 4; Marberth-Kubicki Rn. 445; Schnabl Jura 2004, 379 (382).

Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 94 Rn. 16a; Marberth-Kubicki Rn. 463. Zum Ablauf der Durchsuchung und Beschlagnahme einer EDV-Anlage Marberth-Kubicki Rn. 455 ff.

BVerfGE 113, 29 (55); BVerfG NJW 2007, 3343 (3344); BGH NJW 2010, 1297 (1298); LG Konstanz MMR 2007, 193 (193 f.); Greven KK § 94 Rn. 4b; Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 94 Rn. 18a; Singelnstein NStZ 2012, 593 (602).

BVerfGE 113, 29 (55); AG Karlsruhe StraFo 2007, 152; Gerhold BeckOK-StPO § 94 Rn. 18, 20.1; Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 94 Rn. 18a; Gercke/Brunst Rn. 969; Marberth-Kubicki Rn. 465 ff.; Kemper NStZ 2005, 538 (540); Michalke NJW 2008, 1490 (1492).

So etwa BGH NJW 1997, 1934 (1935); LG Ravensburg NStZ 2003, 325 (326); Malek/Popp Rn. 478; Kemper NStZ 2005, 538 (541); Klesczewski ZStW 123 (2011), 737 (747); Möhrenschlager wistra 1991, 321 (329); Palm/Roy NJW 1996, 1791 (1795).

BVerfGE 113, 29 (50); 124, 43 (60 f.); Gerhold BeckOK-StPO § 94 Rn. 3; Meininghaus S. 203 f.; Valerius S. 112.

Kudlich JA 2000, 227 (229 f.).

Ruppert Jura 2018, 994 (996).

Zum Drei-, Vier- bzw. Fünf-Phasen-Modell statt vieler Beulke/Swoboda Rn. 392; Gercke/Brunst Rn. 816; Malek/Popp Rn. 443; Ruppert Jura 2018, 994 (997); Zimmermann JA 2014, 321 (321 f.). Zum Teil ist auch von einem Sieben-Phasen-Modell die Rede; Graf BeckOK-StPO § 100a Rn. 53 ff.; Brodowski/Freiling S. 140 f.; Brodowski JR 2009, 402 (402).

Beulke/Swoboda Rn. 253b; Zerbes/El-Ghazi NStZ 2015, 425 (425 f.).

Statt vieler Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 100a Rn. 6b; Beulke/Swoboda Rn. 392; Malek/Popp Rn. 444; Ruppert Jura 2018, 994 (998); Zimmermann JA 2014, 321 (323).

BVerfGE 115, 166 (196); BGH NJW 2010, 1297 (1298); LG Hanau NJW 1999, 3647; Beulke/Swoboda Rn. 392; Gercke/Brunst Rn. 827.

BGH NJW 2021, 1252 (1254).

Bizer DuD 1996, 627 (627); Klesczewski ZStW 123 (2011), 737 (751); Palm/Roy NJW 1997, 1904 (1905); Zöller GA 2000, 563 (575); vgl. auch B. Gercke StraFo 2003, 76 (77); für eine eindeutige gesetzliche Regelung Graf BeckOK-StPO § 100a Rn. 67.

So LG Mannheim StV 2011, 352 mit kritischer Anm. Kelnhofer/Nadeborn; Bär ZIS 2011, 53 (57).

So BGH NStZ 2009, 397 (398) (zur Anwendbarkeit des § 100a StPO bei heimlicher „Beschlagnahme“ jetzt aber auch BGH NJW 2021, 1252 mit Anm. Heim NJW-Spezial 2021, 56 und Grözinger NStZ 2021, 358); LG Ravensburg NStZ 2003, 325 (326); Brandt/Kukla wistra 2010, 415 (416); Kemper NStZ 2005, 538 (543); siehe auch AG Reutlingen K&R 2012, 303 zur „Beschlagnahme“ eines Facebook-Accounts; kritisch Eisele § 3 Rn. 16.

Brandt/Kukla wistra 2010, 415 (416); Palm/Roy NJW 1996, 1791 (1793); Zöller GA 2000, 563 (573).

So noch BGH NStZ 2009, 397 (398) mit Anm. Bär NStZ 2009, 398 und B. Gercke StV 2009, 624 sowie Bespr. Brodowski JR 2009, 402 und Klein NJW 2009, 2996.

B. Gercke StraFo 2003, 76 (78); Kudlich JA 2000, 227 (232); ders. GA 2011, 193 (201); vgl. auch Becker/Meinicke StV 2011, 50 (51).

Malek/Popp Rn. 444; Ruppert Jura 2018, 994 (998 f.); Zimmermann JA 2014, 321 (325); vgl. auch Valerius JR 2007, 275 (276).

LG Hamburg MMR 2008, 186 (187) mit Anm. Störing; LG Hanau NJW 1999, 3647; LG Mannheim StV 2002, 242 (242) mit Anm. Jäger; Beulke/Swoboda Rn. 392; Eisele § 52 Rn. 14; Gercke/Brunst Rn. 825; Malek/Popp Rn. 444; Valerius S. 105 ff.; Gaede StV 2009, 96 (99 ff.); Kudlich GA 2011, 193 (203); Sankol JuS 2006, 698 (700); Schlegel HRRS 2007, 44 (51); Störing CR 2009, 475 (478 f.); einschränkend Meininghaus S. 274 ff.

Valerius S. 114 ff.; vgl. auch Graf BeckOK-StPO § 99 Rn. 15; siehe schon LG Ravensburg NStZ 2003, 325 (326).

BGBl. I, S. 3198; siehe hierzu Bär MMR 2008, 215; Puschke/Singelnstein NJW 2008, 113. Zur Verfassungsgemäßheit der Vorschriften BVerfG EuGRZ 2011, 696.

BGBl. I, S. 3202.

BVerfGE 124, 43 (58 ff.) mit Anm. Brunst CR 2009, 591, B. Gercke StV 2009, 624, Krüger MMR 2009, 680 und Szebrowski K&R 2009, 563 sowie Bespr. Brodowski JR 2009, 402 und Klein NJW 2009, 2996; kritisch Härting CR 2009, 581 (582 f.); zur Wahrung der Verhältnismäßigkeit BGH NJW 2010, 1297 (1298); Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 94 Rn. 19a.

BVerfGE 124, 43 (62 f.).

BGH NJW 2021, 1252 (1254 f.); MMR 2021, 628.

BVerfGE 124, 43 (58 f.).

BT-Drucks. 19/27654, S. 64.

BVerfG NJW 2004, 3171 (3172); K&R 2012, 49 (50); BGH NStZ-RR 2009, 142 (143); Bruns KK § 102 Rn. 1; Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 102 Rn. 2.

BVerfGE 103, 142 (154 f.).

BVerfGE 113, 29 (61); BVerfG NJW 2006, 2684 (2686); BGHSt 51, 285 (291 f.).

Brodowski/Freiling S. 131; Gercke/Brunst Rn. 976; Malek/Popp Rn. 484; Meininghaus S. 182; Bär MMR 2008, 215 (221); ders. ZIS 2011, 53 (54); B. Gercke StraFo 2009, 271 (272); Herrmann/Soiné NJW 2011, 2922 (2925); siehe auch Sankol K&R 2008, 279 (281).

Blechschmitt MMR 2018, 361 (364); Zerbes/El-Ghazi NStZ 2015, 425 (430); aA Wicker MMR 2013, 765 (766 ff.), die den Cloud-Speicher dem Nutzer zuordnet.

Zum technischen Ablauf einer Online-Durchsuchung Gercke/Brunst Rn. 857 ff.; Marberth-Kubicki Rn. 505; Schantz KritV 2007, 310 (311 ff.).

BVerfGE 115, 166 (191); Hofmann NStZ 2005, 121 (123); Valerius JR 2007, 275 (278); aA Bär MMR 2000, 472 (475).

BGH wistra 2007, 28 (29); vgl. auch Hofmann NStZ 2005, 121 (123).

Vgl. BGH NStZ 1983, 375 (376); aA Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 106 Rn. 1 und § 107 Rn. 1; kritisch auch BGHSt 51, 211 (214 f.).

BGH wistra 2007, 28 (30).

BGHSt 51, 211 (212 ff.); Gercke/Brunst Rn. 864; Bär MMR 2000, 472 (475); M. Gercke CR 2007, 245 (250 f.); Jahn/Kudlich JR 2007, 57 (59); Zöller GA 2000, 563 (572 f.).

BVerfGE 115, 166 (195); BGHSt 51, 211 (213).

BGHSt 51, 211 (217 f.); Gercke/Brunst Rn. 868; Mitsch § 6 Rn. 38; Jahn/Kudlich JR 2007, 57 (61).

Mitsch § 6 Rn. 37.

BGHSt 51, 211 (216); Gercke/Brunst Rn. 869; Marberth-Kubicki Rn. 506; Meininghaus S. 190; M. Gercke CR 2007, 245 (250); Kemper ZRP 2007, 105 (107). Für den präventiv-polizeilichen Bereich wurde in § 20k BKAG eine Eingriffsbefugnisnorm erlassen; siehe hierzu Baum/Schantz ZRP 2008, 137; Roggan NJW 2009, 257; Zabel JR 2009, 453 (457).

BVerfGE 120, 274. Zur verfassungsrechtlichen Zulässigkeit der Online-Durchsuchung Beukelmann StraFo 2008, 1 (3 ff.); Buermeyer HRRS 2007, 329 (329 ff.); Schantz KritV 2007, 310 (313 ff.); siehe hierzu auch Werkmeister/Pötters JuS 2012, 223.

BGBl. I, S. 3202.

Meininghaus S. 188; Valerius JR 2007, 275 (278).

Graf BeckOK-StPO § 100a Rn. 20; Roxin/Schünemann § 36 Rn. 3; Sankol JuS 2006, 698 (699).

BVerfG NJW 2016, 3508 (3508 ff.) mit kritischer Anm. Eidam; zustimmend Hiéramente HRRS 2016, 448 (449 f.).

Graf BeckOK-StPO § 100a Rn. 69 ff.; Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 100a Rn. 7a; vgl. auch LG Hamburg wistra 2011, 155 (156); Gercke/Brunst Rn. 802; Sankol JuS 2006, 698 (699); Valerius JR 2007, 275 (278).

Zum technischen Ablauf der Quellen-TKÜ Gercke/Brunst Rn. 886 ff.; Becker/Meinicke StV 2011, 50 (50 f.).

Vgl. BVerfG NJW 2016, 3508 (3510 f.); Graf BeckOK-StPO § 100a Rn. 90; Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 100a Rn. 7; Kudlich StV 2012, 560 (566).

Vgl. BVerfG NJW 2008, 822 (836); Graf BeckOK-StPO § 100a Rn. 92.

Ablehnend LG Hamburg MMR 2008, 423 (424 f.); Brodowski/Freiling S. 143 f.; Becker/Meinicke StV 2011, 50 (51); Braun/Roggenkamp K&R 2011, 681 (683 f.); Buermeyer/Bäcker HRRS 2009, 433 (439); Klesczewski ZStW 123 (2011), 737 (744); Sankol CR 2008, 13 (17 f.); Stadler MMR 2012, 18 (19); Vogel/Brodowski StV 2009, 632 (634). Nach Sankol CR 2008, 13 (14 ff.) konnte auch die Quellen-TKÜ selbst nicht auf § 100a StPO a. F. gestützt werden.

LG Landshut MMR 2011, 690 (691) mit Anm. Bär und Brodowski JR 2011, 533; AG Bayreuth MMR 2010, 266 (267) mit Anm. Bär; Hornick StraFo 2008, 281 (284 f.); Ruhmannseder JA 2009, 57 (59).

LG Hamburg MMR 2011, 693 (696); Gercke/Brunst Rn. 895 f.; zur Diskussion auch Kudlich GA 2011, 193 (205 ff.). Für den präventiv-polizeilichen Bereich fand sich hingegen eine Ermächtigungsgrundlage für die Quellen-Telekommunikationsüberwachung in § 20l Abs. 2 BKAG; siehe hierzu Zabel JR 2009, 453 (457 f.).

BGBl. I, S. 3202; allgemein hierzu Singelnstein/Derin NJW 2017, 2646.

BT-Drucks. 18/12785, S. 42. In diesem Zusammenhang war oftmals von der Bezeichnung „Going Dark“ zu lesen, was die Blindheit des Staates angesichts der mangelnden Zugriffsmöglichkeit auf verschlüsselte Datensätze beschreibt. Zum Gang des Gesetzgebungsverfahrens, innerhalb dessen die eingeführte Quellen-TKÜ im Regierungsentwurf zunächst nicht vorgesehen war und erst durch den Ausschuss für Recht und Verbraucherschutz vorgeschlagen wurde, Freiling/Safferling/Rückert JR 2018, 9 (9 f.). Blechschmitt StraFo 2017, 361 bemüht insofern sogar das Bild des trojanischen Pferdes.

So Roggan StV 2017, 821 (822); Ruppert Jura 2018, 994 (1001); offen gelassen von Freiling/Safferling/Rückert JR 2018, 9 (11).

BT-Drucks. 18/12785, S. 56; kritisch Blechschmitt StraFo 2017, 361 (364 f.).

Vgl. BT-Drucks. 18/12785, S. 54; kritisch wegen der gleichwohl mit § 100a Abs. 1 Satz 1 und Satz 2 StPO übereinstimmenden Voraussetzungen Großmann JA 2019, 241 (244).

Kritisch daher Blechschmitt StraFo 2017, 361 (365); Roggan StV 2017, 821 (824).

Ruppert Jura 2018, 994 (1001); Singelnstein/Derin NJW 2017, 2646 (2648).

BGH NJW 2021, 1252 (1254 f.).

Zur Beachtung des Grundsatzes der Verhältnismäßigkeit bei der Überwachung des DSL-Anschlusses eines Unbeteiligten BGH NStZ-RR 2011, 148 (149).

BGBl. I, S. 3202.

Ursprünglich gefordert in BVerfG NJW 2005, 2603 (2612), konkretisiert in BVerfG NJW 2012, 833 (837 f.).

BGBl. I, S. 3202.

Kritisch gegenüber der Weite des Straftatenkatalogs Singelnstein/Derin NJW 2017, 2646 (2647).

Freiling/Safferling/Rückert JR 2018, 9 (13) schreiben dieser Klausel rein deklaratorischen Charakter zu, da sich deren Inhalt bereits aus dem Rechtsstaatsprinzip ableiten lasse.

BT-Drucks. 18/12785, S. 54; Roggan StV 2017, 821 (825); Soiné NStZ 2018, 497 (502). Unter anderem aus diesem Grund sieht Blechschmitt StraFo 2017, 361 (364) darin einen unverhältnismäßigen Eingriff in die Grundrechte des Betroffenen; zur Kritik auch Großmann GA 2018, 439 (440, 446 ff. und passim).

Eingehend dazu Roggan StV 2017, 821 (826).

Ruppert Jura 2018, 994 (1002); Singelnstein/Derin NJW 2017, 2646 (2647); ähnlich Großmann GA 2018, 439 (442 f.); ders. JA 2019, 241 (244); ablehnend auch Soiné NStZ 2018, 497 (502).

BVerfGE 125, 260 mit Anm. B. Gercke StV 2010, 281, Heun CR 2010, 247, Klesczewski JZ 2010, 629, Löffelmann JR 2010, 225 und Ohler JZ 2010, 626 sowie Bespr. Roßnagel NJW 2010, 1238 und Schramm/Wegener MMR 2011, 9. Zur Verwertbarkeit zuvor ermittelter Daten im Strafverfahren BGHSt 56, 127; 56, 138; OLG Hamm MMR 2010, 583; OLG München MMR 2010, 793.

Zur Einordnung der Seriennummer einer SIM-Karte (ICCID-Nummer) als Verkehrsdatum Hiéramente//Pfister StV 2017, 477 (479 f.).

Zur Erhebung von Standortdaten mittels sog. stiller SMS aufgrund der Befugnisnorm des § 100i Abs. 1 Nr. 2 StPO BGHSt 63, 82 (83 ff.).

Marberth-Kubicki Rn. 321.

100

BGBl. I, S. 1602.

101

Zur Abfrage der Seriennummer einer SIM-Karte Hiéramente//Pfister StV 2017, 477 (478 f.).

102

LG Dortmund MMR 2003, 54.

103

Bär BeckOK-StPO § 100g Rn. 9.

104

BGH NStZ 2018, 47 (48); aA LG Stade MMR 2019, 257 (257 f.).

105

BVerfG NJW 2010, 833 (841); EuGH NJW 2014, 2169 und NJW 2017, 717 mit Blick auf Art. 7 (Recht auf Privatleben) sowie Art. 8 (Schutz von personenbezogenen Daten) EuGrCh.

106

BVerfGE 115, 166 (190 ff.); Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 100g Rn. 44; Beulke/Swoboda Rn. 395.

107

Insofern noch zutreffend LG Saarbrücken MMR 2010, 205 (205) mit Anm. Bär; Meyer-Goßner/Schmitt/Köhler § 94 Rn. 16a.

Title: § 4 Strafverfahrensrecht
Authors: Eric Hilgendorf
Carsten Kusche
Brian Valerius
Publisher: Springer Berlin Heidelberg
Book: Computer- und Internetstrafrecht
Print ISBN: 978-3-662-59445-2

Electronic ISBN: 978-3-662-59446-9

Copyright Year: 2022
DOI: https://doi.org/10.1007/978-3-662-59446-9_4

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Zusammenfassung

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