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Erschienen in:

2021 | OriginalPaper | Buchkapitel

19. Ertragsbesteuerung der Auslandsinvestitionen

verfasst von : Ulrich Schreiber, Holger Kahle, Martin Ruf

Erschienen in: Besteuerung der Unternehmen

Verlag: Springer Fachmedien Wiesbaden

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Zusammenfassung

Inländische Einzelunternehmer oder Gesellschafter von Personengesellschaften (Mitunternehmer) werden bei Begründung einer Betriebsstätte mit den Betriebsstätteneinkünften im Quellenstaat beschränkt einkommensteuerpflichtig. Die Einkommensteuer bemisst sich nach ausländischem Steuerrecht.

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Vgl. BFH vom 20.7.2016, I R 50/15, BFH/NV 2016, S. 1769–1772.

Vgl. Handzik in: Littmann/Bitz/Pust 2021, § 34c EStG, Rn. 16; Wagner in: Brandis/Heuermann 2021, § 34c EStG, Rz. 12.

Vgl. BFH vom 6.4.2016, I R 61/14, BStBl. II 2017, S. 48–53; BFH vom 18.4.2018, I R 37/16, BStBl. II 2019, S. 73–77.

Vgl. BMF vom 31.10.1983, IV B 6 – S 2293 – 50/83, BStBl. I 1983, S. 470–471.

Vgl. BMF vom 10.4.1984, IV C 6 – S 2293 – 11/84, BStBl. I 1984, S. 252–253.

Vgl. Weggenmann und Nehls in: Vogel und Lehner 2021, Art. 1, Rn. 72.

Deutschland hat sich aber grundsätzlich dazu entschieden, die Regelung nicht in seine allgemeine Abkommenspolitik zu übernehmen. Allerdings sind entsprechende Regelungen vereinzelt in deutsche DBA aufgenommen worden. Eine vergleichbare Norm ist bspw. bereits im DBA Deutschland-USA (Art. 1 Abs. 7) enthalten sowie im DBA-Niederlande, im DBA-Australien und im DBA-Japan.

Vgl Dremel in: Schönfeld und Ditz 2019, Art. 1, Rn. 99.

Vgl. Schaumburg et al. 2017, S. 825 f.; Weggenmann und Nehls in: Vogel und Lehner 2021, Art. 1, Rn. 68, 74.

Vgl. BMF vom 26.9.2014, IV B 5 – S 1300/09/10003, BStBl. I 2014, S. 1259–1277, Tz. 4.1.4.1.

Vgl. BFH vom 19.12.2001, I R 63/00, BStBl. II 2003, S. 302–306.

Vgl. BFH vom 11.12.2013, I R 4/13, BStBl. II 2014, S. 791–801.

Vgl. BFH vom 13.11.2002, I R 13/02, BStBl. II 2003, S. 795–798; BFH vom 26.2.2014, I R 56/12, BStBl. II 2014, S. 703–706.

Vgl. BFH vom 12.1.2011, I R 35/10, BStBl. II 2011, S. 494–496.

Vgl. EuGH vom 15.5.2008, Rs. C-414/06, Slg I 2008, S. 3601–3634, Rn. 43.

Vgl. EuGH vom 13.12.2005, Rs. C-446/03, Slg. I 2005, S. 10837–10868.

Vgl. BFH vom 5.2.2014, I R 48/11, BFH/NV 2014, S. 963–967; BFH vom 9.6.2010, I R 100/09, BStBl. II 2010, S. 1065.

Vgl. EuGH vom 17.12.2015, Rs. C-388/14, ECLI:EU:C:2015:829. Daraufhin hat der BFH den Abzug eines finalen Verlusts verwehrt; vgl. BFH vom 22.2.2017, I R 2/15, BStBl. II 2017, S. 709–715.

Vgl. EuGH vom 12.6.2018, Rs. C-650/16, ECLI:EU:C:2018:424.

Vgl. BFH vom 6.11.2019, I R 32/18, DStR 2020, S. 2354–2363; Kahle und Braun 2020, S. 1159–1162.

Vgl. RFH vom 12.2.1930, VI A 899/27, RStBl. 1930, S. 444 grundlegend zu einer KG venezolanischen Rechts.

Vgl. BMF vom 19.3.2004, IV B 4 – S 1301 USA – 22/04, BStBl. I 2004, S. 411. Dieser Kriterienkatalog bezieht sich zwar auf die Limited Liability Company US-amerikanischen Rechts, ist aber auch auf andere ausländische Rechtsformen übertragbar.

Die Regelung kommt subsidiär zu den Quellensteuermaßnahmen des § 10 StAbwG und dem Betriebsausgabenabzugsverbot des § 8 StAbwG zur Anwendung (§ 11 Abs. 3 StAbwG). Vgl. Euler et al. 2021, S. 1264 f.

Vgl. BFH vom 13.7.2016, VIII R 47/13, BFH/NV 2016, S. 1831–1834; BFH vom 13.7.2016, VIII R 73/13, BFH/NV 2016, S. 1827–1829; BFH vom 10.4.2019, I R 15/16, BFH/NV 2019, S. 1312–1315.

Vgl. BFH vom 10.4.2019, I R 15/16, BFH/NV 2019, S. 1312–1315, Tz. 27; BFH vom 13.7.2016, VIII R 73/13, BFH/NV 2016, S. 1827–1829; BFH vom 20.10.2010, I R 117/08, BFH/NV 2011, S. 669–671.

Vgl. BFH vom 10.4.2019, I R 15/16, BFH/NV 2019, S. 1312–1315.

Allerdings erkennt die deutsche Finanzverwaltung grenzüberschreitende Gewinnabführungsverträge faktisch nicht an, vgl. OFD Frankfurt/M. vom 12.11.2019, DB 2020, S. 257. Die EU-Kommission hat am 25.07.2019 ein Vertragsverletzungsverfahren (Nr. 2019/4053) gegen Deutschland eröffnet. Zur Diskussion vgl. Prinz und Ludwig 2020, S. 1022–1029.

Vgl. Richtlinie 2016/1164 des Rates mit Vorschriften zur Bekämpfung von Steuervermeidungspraktiken mit unmittelbaren Auswirkungen auf das Funktionieren des Binnenmarkts vom 12.7.2016 (ABl. EU Nr. L 193, S. 1–14) zuletzt geändert durch Richtlinie 2017/952 bezüglich hybrider Gestaltungen mit Drittländern vom 29.5.2017 (ABl. EU Nr. L 144, S. 1–11).

Vgl. Ehmcke in: Brandis/Heuermann 2021, § 6 EStG, Rn. 690.

Vgl. BFH vom14.4.1992, VIII R 149/86, BStBl. II 1992, S. 817–819.

Vgl. Tischbirek und Specker in: Vogel und Lehner 2021, Art. 10, Rn. 67.

Vgl. EuGH vom 14.12.2006, Rs. C-170/05, Slg. I 2006, S. 11949–11986.

Vgl. EuGH vom 18.9.2003, Rs. C-168/01, Slg. I 2003, S. 9409–9447; EuGH vom 23.2.2006, Rs. C-471/04, Slg. I 2006, S. 2107–2128, wonach es gegen europäisches Recht verstößt, wenn Beteiligungsaufwendungen bei inländischem Beteiligungsbesitz abzugsfähig sind, während sie bei ausländischem Beteiligungsbesitz nicht abgezogen werden dürfen. Die §§ 3c Abs. 1 EStG, 8b KStG tragen dem Rechnung.

Vgl. Führich 2007, S. 341–345.

Vgl. EuGH vom 13.12.2005, Rs. C-446/03, Slg. I 2005, S. 10837–10868.

Vgl. EuGH vom 18.7.2007, Rs. C-231/05, Slg. I 2007, S. 6373–6414.

Vgl. EuGH vom 25.02.2010, Rs. C-337/08, Slg. I 2010, S. 1215–1253.

Vgl. EuGH vom 19.6.2019, Rs. C-608/17, ECLI:EU:C:2019:511; EuGH vom 19.6.2019, Rs. C-607/17, ECLI:EU:C:2019:510.

Vgl. Richtlinie 2003/49/EG des Rates über eine gemeinsame Steuerregelung für Zahlungen von Zinsen und Lizenzgebühren zwischen verbundenen Unternehmen verschiedener Mitgliedstaaten der Europäischen Union vom 3.6.2003 (ABl. EG Nr. L 157, S. 49–54) zuletzt geändert durch Richtlinie 2013/13/EU vom 13.5.2013 (ABl. EU Nr. L 141, S. 30–31).

Zur Beschränkung des Abzugs von Betriebsausgaben bei hybriden Gestaltungen bzw. Besteuerungsinkongruenzen nach § 4k EStG vgl. Abschn. 18.2.4.

Vgl. Geetzesbegründung ATADUmsG, Bundestagsdrucksache vom 19.4.2021, 19/28652, S. 43.

Vgl. BFH vom 19.5.2010, I R 62/09, BFHE 230, S. 18–25.

Vgl. BFH vom 29.1.1975, I R 135/70, BStBl. II 1975, S. 553–556.

Vgl. Lehner 2019, S. 281–282.

Vgl. Wassermeyer und Schönfeld in: Flick et al. 2021, § 8 AStG, Rn. 31–50.

Vgl. Richtlinie 2011/16/EU über die Zusammenarbeit der Verwaltungsbehörden im Bereich der Besteuerung und zur Aufhebung der Richtlinie 77/779/EWG vom 15.2.2011 (ABl. EU Nr. L 64, S. 1–12) zuletzt geändert durch Richtlinie 2020/876 des Rates vom 24.6.2020 (ABl. EU Nr. L 204, S. 46–48).

Vgl. EuGH vom. 26.2.2019, Rs. C-135/17, ECLI:EU:C:2019:136.

Vgl. BFH vom 11.3.2015, I R 10/14, BStBl. II 2015, S. 1049.

Vgl. OECD, Musterkommentar – Commentaries on the Articles of the Model Tax Convention, (Stand 2017), Rn. 81 zu Art. 1.

Vgl. Schön 2001, S. 940–947.

Vgl. EuGH vom 12.9.2006, Rs. C-196/04, Slg. I 2006, S. 7995–8054.

Vgl. EuGH vom 6.12.2007, Rs. C-298/05, Slg. I 2007, S. 10451–10516.

Vgl. BFH vom 21.10.2009, I R 114/08, BStBl. II 2010, S. 774–778.

Vgl. BFH vom 12.10.2016, I R 80/14, BStBl. II 2017, S. 615–626.

Vgl. EuGH vom. 26.2.2019, Rs. C-135/17, ECLI:EU:C:2019:136.

Vgl. BFH v. 22.5.2019, I R 11/19, BFH/NV 2019, S. 1376–1380.

Vgl. Euler et al. 2021, S. 1263–1264.

Vgl. BFH vom 30.03.1994, I R 52/93, BStBl. II 1994, S. 903–906; BFH vom 27.03.2001, I R 42/00, BStBl. II 2001, S. 771–773.

Vgl. OECD, Richtlinien für Verrechnungspreise – Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Administrations, 2017, Rn. 9.68–9.74.

Vgl. § 7 Abs. 1 Satz 1 FVerlVO, der bestimmt, den Mindestpreis des verlagernden Unternehmens aus dem Wegfall oder der Minderung des Gewinnpotenzials zuzüglich der Schließungskosten zu ermitteln; zu letzteren gehören aus ökonomischer Sicht auch anlässlich der Verlagerung entstehende Steuern.

Zur Ermittlung von Verrechnungspreisen siehe Kap. 20.

Vgl. Endres und Spengel 2015, S. 510–511.

Vgl. OECD, OECD/G20 Base Erosion and Profit Shifting Project Explanatory Statement, 2015, S. 14–15.

Vgl. BMF vom 19.2.2020, IV C 2 – S 2144-g/17/10002, BStBl. I 2020, S. 238–250.

Vgl. Wassermeyer und Schönfeld in: Flick et al. 2021, § 8 AStG, Rn. 143–145; BMF vom 14.5.2004, IV B 4 – S 1340 – 11/04, BStBl. I 2004, Sondernummer 1/2004, Tz. 8.15.

Vgl. BFH vom 5.7.1978, I R 22/75, BStBl. II 1978, S. 644–647.

Vgl. Lohbeck und Ruß in: Vogel und Lehner 2021, Art. 11, Rn. 62–65.

Vgl. EuGH vom 20.12.2017, Rs. C-504/16 und C-613/16, ECLI:EU:C:2017:1009 (Fassung bis VZ 2011); EuGH vom 14.6.2018, Rs. C-440/17, ECLI:EU:C:2018:437 (Fassung ab VZ 2012).

Vgl. Gesetz zur Modernisierung der Entlastung von Abzugsteuern und der Bescheinigung der Kapitalertragsteuer (Abzugsteuerentlastungsmodernisierungsgesetz – AbzStEntModG) vom 2.6.2021, BGBl. I 2021, S. 1259–1274.

Zur Gruppenbesteuerung in ausgewählten EU-Mitgliedstaaten vgl. Kahle und Schulz 2019, S. 377 ff.

Vgl. EuGH vom 13.12.2005, Rs. C-446/03, Slg. I 2005, S. 10837–10868.

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BFH vom 11.12.2013, I R 4/13, BStBl. II 2014, S. 791–801.

BFH vom 5.2.2014, I R 48/11, BFH/NV 2014, S. 963–967.

BFH vom 26.2.2014, I R 56/12, BStBl. II 2014, S. 703–706.

BFH vom 11.3.2015, I R 10/14, BStBl. II 2015, S. 1049–1052.

BFH vom 6.4.2016, I R 61/14, BStBl. II 2017, S. 48–53.

BFH vom 20.7.2016, I R 50/15, BFH/NV 2016, S. 1769–1772.

BFH vom 12.10.2016, I R 80/14, BStBl. II 2017, S. 615–626.

BFH vom 13.7.2016, VIII R 47/13, BFH/NV 2016, S. 1831–1834.

BFH vom 13.7.2016, VIII R 73/13, BFH/NV 2016, S. 1827–1829.

BFH vom 22.2.2017, I R 2/15, BStBl. II 2017, S. 709–715.

BFH vom 18.4.2018, I R 37/16, BStBl. II 2019, S. 73–77.

BFH vom 10.4.2019, I R 15/16, BFH/NV 2019, 1312–1315.

BFH vom 22.5.2019, I R 11/19, BFH/NV 2019, S. 1376–1380.

BFH vom 6.11.2019, I R 32/18, DStR 2020, S. 2354–2363.

BMF vom 31.10.1983, IV B 6 – S 2293 – 50/83, BStBl. I 1983, S. 470–471.

BMF vom 10.4.1984, IV C 6 – S 2293 – 11/84, BStBl. I 1984, S. 252–253.

BMF vom 24.12.1999, IV B 4 – S 1300 – 111/99, BStBl. I 1999, S. 1076–1120.

BMF vom 30.12.1999, IV B 4 – S 1341 – 14/99, BStBl. I 1999, S. 1122–1126.

BMF vom 19.3.2004, IV B 4 – S 1301 USA – 22/04, BStBl. I 2004, S. 411–415.

BMF vom 14.5.2004, IV B 4 – S 1340 – 11/04, BStBl. I 2004, Sondernummer 1/2004.

BMF vom 12.4.2005, IV B 4 – S 1341 – 1/05, BStBl. I 2005, S. 570–599.

BMF vom 25.8.2009, IV B 5 – S 1341/07/10004, BStBl. I 2009, S. 888–890.

BMF vom 26.9.2014, IV B 5 – S 1300/09/10003, BStBl. I 2014, S. 1259–1277.

BMF vom 4.4.2018, IV B 3 -S 2411/07/10016-14, BStBl. I 2018, S. 589–590.

BMF vom. 19.02.2020, IV C 2 – S 2144-g/17/10002, BStBl. I 2020, S. 238–250.

Bundestagsdrucksache vom 19.4.2021, 19/28652.

EuGH vom 9.3.1999, Rs. C-212-97, Slg. I 1999, S. 1459–1498.

EuGH vom 5.11.2002, Rs. C-208/00, Slg. I 2002, S. 9919–9976.

EuGH vom 18.9.2003, Rs. C-168/01, Slg. I 2003, S. 9409–9447.

EuGH vom 30.9.2003, Rs. C-167/01, Slg. I 2003, S. 10155–10238.

EuGH vom 13.12.2005, Rs. C-446/03, Slg. I 2005, S. 10837–10868.

EuGH vom 23.2.2006, Rs. C-471/04, Slg. I 2006, S. 2107–2128.

EuGH vom 12.9.2006, Rs. C-196/04, Slg. I 2006, S. 7995–8054.

EuGH vom 14.12.2006, Rs. C-170/05, Slg. I 2006, S. 11949–11986.

EuGH vom 13.3.2007, Rs. C-524/04, Slg. I 2007, S. 2107–2212.

EuGH vom 18.7.2007, Rs. C-231/05, Slg. I 2007, S. 6373–6414.

EuGH vom 6.12.2007, Rs. C-298/05, Slg. I 2007, S. 10451–10516.

EuGH vom 15.5.2008, Rs. C-414/06, Slg. I 2008, S. 3601–3634.

EuGH vom 23.10.2008, Rs. C-157/07, Slg. I 2008, S. 8061–8086.

EuGH vom 21.1.2010, Rs. C-311/08, Slg. I 2010, S. 487–534.

EuGH vom 25.2.2010, Rs. C-337/08, Slg. I 2010, S. 1215–1253.

EuGH vom 17.12.2015, Rs. C-388/14, ECLI:EU:C:2015:829.

EuGH vom 20.12.2017, Rs. C-504/16 und C-613/16, ECLI:EU:C:2017:1009.

EuGH vom 12.6.2018, Rs. C-650/16, ECLI:EU:C:2018:424.

EuGH vom 14.6.2018, Rs. C-440/17, ECLI:EU:C:2018:437.

EuGH vom. 26.2.2019, Rs. C-135/17, ECLI:EU:C:2019:136.

EuGH vom 19.6.2019, Rs. C-607/17, ECLI:EU:C:2019:510.

EuGH vom 19.6.2019, Rs. C-608/17, ECLI:EU:C:2019:511.

Oberfinanzdirektion Frankfurt/M. vom 12.11.2019 betr. Anerkennung eines ertragsteuerlichen Organschaftsverhältnisses unter Beteiligung einer im EU/EWR-Ausland gegründeten Kapitalgesellschaft mit Geschäftsleitung in Deutschland, DB 2020, S. 257.

Oberste Finanzbehörden der Länder, Gleichlautende Erlasse betr. Folgen aus dem BFH-Urteil vom 11.3.2015 vom 14.12.2015, BStBl. I 2015, S. 1090–1091.

Gesetz zur Modernisierung der Entlastung von Abzugsteuern und der Bescheinigung der Kapitalertragsteuer (Abzugsteuerentlastungsmodernisierungsgesetz – AbzStEntModG) vom 2.6.2021, BGBl. I 2021, S. 1259–1274.

Gesetz zur Umsetzung der Anti-Steuervermeidungsrichtlinie (ATAD-Umsetzungsgesetz – ATADUmsG) vom 25.6.2021, BGBl. I 2021, S. 2035–2049.

RFH vom 12.2.1930, VI A 899/27, RStBl. 1930, S. 444.

Richtlinie 2003/49/EG über eine gemeinsame Steuerregelung für Zahlungen von Zinsen und Lizenzgebühren zwischen verbundenen Unternehmen verschiedener Mitgliedstaaten vom 3.6.2003 (ABl. EG Nr. L 157, S. 49–54) zuletzt geändert durch Richtlinie 2013/13/EU des Rates vom 13.5.2013 zur Anpassung bestimmter Richtlinien im Bereich Steuern anlässlich des Beitritts der Republik Kroatien (ABl. EU Nr. L 141, S. 30–31).

Richtlinie 2011/16/EU über die Zusammenarbeit der Verwaltungsbehörden im Bereich der Besteuerung und zur Aufhebung der Richtlinie 77/779/EWG vom 15.2.2011 (ABl. EU Nr. L 64, S. 1–12) zuletzt geändert durch Richtlinie 2020/876 zur Änderung der Richtlinie 2011/16/EU, um der dringenden Notwendigkeit einer Verlängerung bestimmter Fristen für die Vorlage und den Austausch von Informationen im Bereich der Besteuerung infolge der COVID-19-Pandemie Rechnung zu tragen vom 24.6.2020 (ABl. EU Nr. L 204, S. 46–48).

Richtlinie 2016/1164 über Vorschriften zur Bekämpfung von Steuervermeidungspraktiken mit unmittelbaren Auswirkungen auf das Funktionieren des Binnenmarkts vom 12.7.2016 (ABl. EU Nr. L 193, 1–14) zuletzt geändert durch Richtlinie 2017/952 bezüglich hybrider Gestaltungen mit Drittländern vom 29.5.2017 (ABl. EU Nr. L 144, 1–11).

Übereinkommen 90/436/EWG über die Beseitigung der Doppelbesteuerung im Falle von Gewinnberichtigungen zwischen verbundenen Unternehmen vom 23.7.1990 (ABl. EG Nr. L 225, S. 10–24), zuletzt geändert durch Beschluss 2008/492/EG über den Beitritt Bulgariens und Rumäniens zum Übereinkommen vom 23.7.1990 über die Beseitigung der Doppelbesteuerung im Falle von Gewinnberichtigungen zwischen verbundenen Unternehmen vom 23.6.2008 (ABl. EG Nr. L 174 C 160, S. 1–5).

Vorschlag vom 16.3.2011 für eine Richtlinie des Rates über eine Gemeinsame konsolidierte Körperschaftsteuer-Bemessungsgrundlage (GKKB), KOM (2001), 121/4.

Titel: Ertragsbesteuerung der Auslandsinvestitionen
verfasst von: Ulrich Schreiber
Holger Kahle
Martin Ruf
Verlag: Springer Fachmedien Wiesbaden
Buch: Besteuerung der Unternehmen
Print ISBN: 978-3-658-33693-6

Electronic ISBN: 978-3-658-33694-3

Copyright-Jahr: 2021
DOI: https://doi.org/10.1007/978-3-658-33694-3_19

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