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2019 | OriginalPaper | Buchkapitel

1. § 1 Gründung der Gesellschaften

verfasst von : Dr. Steffen Huber, Axel Rinnert

Erschienen in: Rechtsformen und Rechtsformwahl

Verlag: Springer Fachmedien Wiesbaden

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Zusammenfassung

Die Gründung einer Gesellschaft ist der Moment, in dem eine in vielen Fällen für Jahrzehnte wirkende Verfassung dieser Gesellschaft begründet wird. Neben der Beachtung der formalen Anforderungen sind bereits bei der Gründung eine Vielzahl von Sachfragen zu berücksichtigen und zu klären. Schicksalsweisend für die Zukunft der Gesellschaft ist hierbei die Verhandlung des Gesellschaftsvertrags. Dieser bedarf einer ausführlichen Abwägung der Interessen der zukünftigen Gesellschafter und sollte auf individuelle Bedürfnisse abgestimmt sein.
Dargestellt wird in diesem Kapitel zunächst der formale Gründungsprozess der verschiedenen Gesellschaftsformen. Der einfache und formlose Gründungsprozess der Personengesellschaften (GbR, KG) steht hier gegenüber einem deutlich anspruchsvolleren Prozess der Gründung bei den Kapitalgesellschaften (GmbH, AG).
Thematisiert wird in diesem Zusammenhang eine Vielzahl von Fragen, welche im Rahmen der Gesellschaftsgründung aufkommen, gerade zur erstmaligen Vereinbarung des Gesellschaftsvertrags.

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Fußnoten
1
MünchHdbGesR I/Möhrle § 5 Rn. 1 ff.
 
2
MüKo BGB/Schäfer § 705 Rn. 277 ff.
 
3
BGH v. 08.01.1990, II‐ZR 115/89; NJW 1990, 574.
 
4
MüKo BGB/Schäfer § 718 Rn. 2.
 
5
Anders z. B. bei einem Miteigentumsanteil an einem Grundstück. Dort liegt eine Bruchteilsgemeinschaft vor.
 
6
BGH v. 08.11.1978, VIII‐ZR‐190/77; BB 1979, 136.
 
7
MünchHdbGesR I/Möhrle § 5 Rn. 34 ff.
 
8
Palandt/Sprau, § 705 Rn. 25 [5].
 
9
BGH v. 15.07.1997, XI‐ZR‐154/96; BGHZ 1997, 254.
 
10
BVerwG v. 20.02.1987, 2 C 14/84, NJW 1987, 3020.
 
11
MüKo BGB/Schäfer § 705 Rn. 323 ff.
 
12
Die Wirksamkeit ist jedoch nicht unbeschränkt. Wird durch die Gesellschaft in besonders schutzbedürftige Rechte eingegriffen, beispielsweise durch Verpflichtungen für Minderjährige, bleiben diese rückwirkend unwirksam. Zu Einzelfällen siehe MüKo BGB/Schäfer § 705 Rn. 335 ff.
 
13
BGH v. 05.02.1968,II ZR 85/67.
 
14
MünchHdbGesR I/Weipert § 6 Rn. 11.
 
15
Kögel DB 1998, S. 1802 ff. [4]: Entscheidungshilfen für die Frage, ob ein nach Art und Umfang in kaufmännischer Weise eingerichteter Geschäftsbetrieb erforderlich ist.
 
16
OLG Hamm, v. 01.12.1998, 15 W 404/98; strittig ist die Frage, ob bei weiteren Gesellschaftern ein Gesellschafter sowohl Komplementär und Kommanditist sein kann, siehe MüKo HGB/Grunewald § 161 Rn. 4 f. mit weiteren Nachweisen.
 
17
MüKo HGB/Grunewald § 161 Rn. 14.
 
18
Im Jahr 2016 standen jeweils ca. 15.000 OHGs und KGs in Deutschland ca. 145.000 GmbH & Co. KGs gegenüber (Quelle: https://​www.​destatis.​de/​DE/​ZahlenFakten/​GesellschaftStaa​t/​OeffentlicheFina​nzenSteuern/​Steuern/​Umsatzsteuer/​Tabellen/​Voranmeldungen_​Rechtsformen.​html, abgerufen am 21.09.2018).
 
19
OLG München v. 16.06.2010, 31 Wx 94/10.
 
20
OLG München v. 16.06.2010, 31 Wx 94/10.
 
21
BGH v. 14.05.1952, II‐ZR‐40/51, NJW 1952, 875; BGHZ 6, 113.
 
22
BGH v. 09.03.1981, II ZR 54/80, NJW 1981, 1373.
 
23
Siehe Abschn. 1.6.
 
24
MünchHdBGesR II/Möhrle § 2 Rn. 54 ff., 62, 64.
 
25
BGH v. 16.07.2001, II‐ZB‐23/00; BB 2001, 2338.
 
26
BGH v. 16.07.2001, II‐ZB‐23/00; für Kommanditisten: § 162 Abs. 1 S. 2 HGB.
 
27
MünchHdBGesR II/Möhrle § 2 Rn. 41.
 
28
Baumbach/Hopt, § 161 Rn. 7 [1].
 
29
Siehe Abschn. 1.1.2.2.
 
30
BGH v. 26.04.2004; II‐ZR‐120/02; DB 2004, 1359.
 
31
Details siehe unten Abschn. 7.​2.​4.​2.
 
32
MünchHdbGesR II/Möhrle § 2 Rn. 24.
 
33
BGH 08.11.1965, II ZR 223/64; NJW 1966, 499.
 
34
Siehe Abschnitt Umwandlungen, Kap. 12.
 
35
Baumbach/Hopt, § 109 Rn. 29 [1].
 
36
MüKo GmbHG/Merkt § 11 Rn. 7.
 
37
MünchHdbGesR III/Gummert § 16 Rn. 57.
 
38
MüKo AktG/Heider § 9 Rn. 22.
 
39
Baumbach/Hueck/Fastrich, § 5 Rn. 20 [2].
 
40
MüKo AktG/Pentz AktG § 41 Rn. 8.
 
41
Hüffer/Koch § 41 Rn. 6, a. A. Gesamtrechtsnachfolge [3].
 
42
Spindler/Stilz/Heidinger, § 41 Rn. 18.
 
43
MüKo AktG/Pentz AktG § 41 Rn. 21.
 
44
Kölner Komm AktG/M. Arnold AktG § 41 Rn. 17.
 
45
MünchHdbGesR I/Hoffmann‐Becking § 3 Rn. 39.
 
46
MüKo AktG/Pentz AktG § 27 Rn. 61.
 
47
Hüffer/Koch § 36 a Rn. 4 [3].
 
48
MüKo AktG/Pentz AktG § 27 Rn. 58 ff.
 
49
Hüffer/Koch § 66 Rn. 4 [3].
 
Literatur
1.
Baumbach/Hopt, Handelsgesetzbuch, 38. Aufl. München, 2018 (zitiert: Baumbach/Hopt).
2.
Baumbach/Hueck, GmbH-Gesetz, 21. Aufl. München, 2017 (zitiert: Baumbach/Hueck/Bearbeiter).
3.
Hüffer/Koch, Aktiengesetz, 13. Aufl. München, 2018 (zitiert: Hüffer/Koch).
4.
Kögel, Steffen, Der nach Art und Umfang in kaufmännischer Weise eingerichtete Geschäftsbetrieb – eine unbekannte Größe, DB 1998, S. 1802 ff. (zitiert: Kögel).
5.
Kölner Kommentar, AktG, 3. Auflage, München, 2012 (zitiert: Kölner Komm. AktG/Bearbeiter).
6.
Münchener Handbuch des Gesellschaftsrechts, Bände 1 bis 4, 4. Aufl. München, 2014–2018 (zitiert: MünchHdB. GesR Band/Bearbeiter).
7.
Münchener Kommentar, AktG, 4. Aufl. München, 2014–2018 (zitiert: MüKo AktG/Bearbeiter).
8.
Münchener Kommentar, Bürgerliches Gesetzbuch, Band 6, 7. Aufl. München, 2017 (zitiert: MüKo BGB/Bearbeiter).
9.
Münchener Kommentar, GmbHG, Band 1 bis 3, 2./3. Aufl. München, 2016–2018 (zitiert: MüKo GmbHG/Bearbeiter).
10.
Münchener Kommentar, Handelsgesetzbuch, Band 1 und 2, 4. Aufl. München, 2016 (zitiert: MüKo HGB/Bearbeiter).
11.
Palandt, Bürgerliches Gesetzbuch, 78. Aufl. München, 2018 (zitiert: Palandt/Bearbeiter).
12.
Spindler/Stilz, AktG, 3. Aufl. München, 2015 (zitiert: Spindler/Stilz/Bearbeiter).
Metadaten
Titel
§ 1 Gründung der Gesellschaften
verfasst von
Dr. Steffen Huber
Axel Rinnert
Copyright-Jahr
2019
Buch
Rechtsformen und Rechtsformwahl

Print ISBN: 978-3-658-20224-8

Electronic ISBN: 978-3-658-20225-5

Copyright-Jahr: 2019

DOI
https://doi.org/10.1007/978-3-658-20225-5_1

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