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Erschienen in:

2020 | OriginalPaper | Buchkapitel

Kapitel 4: Instrumente zur Lenkung privatautonomen Verhaltens

verfasst von : Clemens Latzel

Erschienen in: Verhaltenssteuerung, Recht und Privatautonomie

Verlag: Springer Berlin Heidelberg

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Zusammenfassung

Privatautonomes Verhalten kann von staatlichen wie privaten Akteuren zu verschiedenen Zwecken mit verschiedenen Instrumenten gelenkt werden. Die prinzipielle Legitimität der Lenkung privatautonomen Verhaltens durch den Staat sowie die faktische Verhaltenslenkung durch nichtstaatliche Mächte wurden mit ihren jeweiligen Zwecken in Kapitel 3 bereits vorgestellt. In diesem Kapitel wird nun der Blickwinkel gewechselt: von der Legitimität von Verhaltenslenkungen hin zu den Instrumenten der Verhaltenslenkung, es wird also die Regulierungsperspektive eingenommen (wobei sich teilweise spezielle Legitimationsfragen stellen). Zu diesem Zweck werden zunächst Grundsätze der rechtlichen Verhaltensregulierung im Überblick vorgestellt (dazu A.) und anschließend die verschiedenen Wirkungsparameter von Recht im Allgemeinen eingehend untersucht (dazu B.). Sodann werden rechtliche Instrumente, die speziell zur Lenkung der Privatautonomie dienen, vorgestellt und bewertet (dazu C.), bevor schließlich noch außerrechtliche Instrumente zur Lenkung der Privatautonomie untersucht und bewertet werden (dazu D.). Hierbei wird nicht zwischen Instrumenten mit neoklassischem und Instrumenten mit verhaltensökonomischem Hintergrund unterschieden, weil die Differenzierung für praktische Regulierungszwecke keinen Erkenntnisgewinn erwarten lässt und sich die Differenzierung auch nicht durchhalten lässt.

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Vorheriges Kapitel Kapitel 3: Besondere Legitimität der Lenkung privatautonomen Verhaltens

Nächstes Kapitel Kapitel 5: Folgen der Lenkung privatautonomen Verhaltens

Eingehend Hellgardt, Regulierung und Privatrecht, 2016.

Das versucht aber Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 206 ff., mit seiner Unterscheidung von „bedingt-kognitiven“ und „kognitiven“ Strategien sowie mit der Unterscheidung der kognitiven Optimierung von Informationen, Stärkung bewusster Entscheidungen und dem Einsatz speziell behavioralistischer Interventionen einerseits und inhaltlichen Standards andererseits (a.a.O., S. 444 ff.).

Dazu Hellgardt, Regulierung und Privatrecht, S. 21 ff.

Bizer/Gubaydullina, Verhaltensmodell der interdisziplinären Institutionenanalyse, in: Führ/Bizer/Feindt (Hrsg.), Menschenbilder und Verhaltensmodelle, S. 37 (38); Karpen, Methodische Aspekte, in: Rieble/Junker (Hrsg.), Folgenabschätzung im Arbeitsrecht, S. 14 (23).

Dazu Albert, Traktat über rationale Praxis, S. 152 f.

Albert, Traktat über rationale Praxis, S. 152 – Hervorh. im Original.

Eingehend Karpen, Methodische Aspekte, in: Rieble/Junker (Hrsg.), Folgenabschätzung im Arbeitsrecht, S. 14 ff.

Albert, Traktat über rationale Praxis, S. 150 f.

Hartmann, Einführung in die Philosophie, S. 131.

Zippelius, Rechtsphilosophie, § 7 III, S. 40.

Zippelius, Rechtsphilosophie, § 7 III, S. 41.

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (395).

Instruktiv Hellgardt, Regulierung und Privatrecht, S. 27; Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (50): „Wir wissen sehr wenig“.

Kelsen, Was ist Gerechtigkeit?, S. 15.

Zippelius, Rechtsphilosophie, § 11 III, S. 69.

Gärditz, JZ 2016, 641 (645).

Engel, Angewandte Sozialwissenschaft, in: ders. (Hrsg.), Methodische Zugänge, S. 11 (22).

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (396).

Kirchgässner, Homo Oeconomicus, S. 260 f.; ähnlich Purnhagen/Reisch, ZEuP 2016, 629 (639).

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 149 ff.

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 184 ff.

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 158 f.

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 154 ff.

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 182.

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 183.

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 188.

So die Selbsteinschätzung von Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 192.

Das räumen auch Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (226), ein; ebenso Sunstein, Human Agency, S. 74.

Vgl. Sunstein, Human Agency, S. 74: „When the danger is high enough, public officials do not say: ‚Here is information about the risks; do whatever you like!‘“.

Sunstein, Human Agency, S. 75: „By inaction, we must mean that we are taking existing practices, including existing nudges, as given, and we are adding nothing to them.“.

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (227): offsetting effects.

Jolls/Sunstein/Thaler, Stanford Law Review 50 (1998), 1471 (1524 f.).

Nur eingeschränkt dafür Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (234).

Demgemäß plädiert Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (946), grds. für privatrechtliche Effektuierung von individualschützenden Zielen.

Fries, NJW 2019, 901 (904 f.).

In diese Richtung Basedow, JZ 2018, 1 (10), der infrage stellt, „in welchem Umfang das Verbraucherrecht sich tatsächlich in der Rechtswirklichkeit widerspiegeln muss und inwieweit die Existenz von Verbraucherrecht als verbindlicher, aber letztlich oft nur symbolischer Maßstab richtigen Verhaltens und als fleet in being für gravierende Fälle genügt“.

Fries, NJW 2019, 901 (905): „Namentlich überkompensierende Schadensersatzpauschalen könnten sich sonst unverhofft als systemrelevant herausstellen“.

Spiecker gen. Döhmann, Staatliche Entscheidungen unter Unsicherheit, S. 11; Sunstein, Human Agency, S. 76 ff.; vgl. Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (226).

Sunstein, Human Agency, S. 80.

Sunstein, Human Agency, S. 80: „even life-transforming“ – für educative nudges.

Korobkin, Illinois Law Review 2011, 1653 (1672).

Vgl. Korobkin, Illinois Law Review 2011, 1653 (1673) – für Kreditkartenkunden.

Korobkin, Illinois Law Review 2011, 1653 (1673).

Rückert, Frei und sozial, S. 39.

Schmolke, Grenzen der Selbstbindung, S. 27 f., gegen das Freiheitsmaximierungskonzept von Donald H. Regan.

Dafür Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (226).

Vgl. RL 2009/125/EG zur Schaffung eines Rahmens für die Festlegung von Anforderungen an die umweltgerechte Gestaltung energieverbrauchsrelevanter Produkte i.V.m. VO 1194/2012/EU zur Durchführung der RL 2009/125/EG im Hinblick auf die Anforderungen an die umweltgerechte Gestaltung von Lampen mit gebündeltem Licht, LED-Lampen und dazugehörigen Geräten.

Basedow, JZ 2018, 1 (2): Recht soll „Wirtschaft und Gesellschaft nach bestimmten politischen Konzepten formen. Dies setzt einerseits einen unabdingbaren Charakter der Rechtsnormen und andererseits effektive Rechtsdurchsetzung voraus“.

Klöhn/Schmolke, NZG 2015, 689 (695) – für die Durchsetzbarkeit gesetzlicher Pflichten.

Brors u.a., AGG-Evaluation, S. 39.

Canaris, AcP 200 (2000), 273 (285): „gesetzliche Typisierung des mutmaßlichen Willens redlicher und vernünftiger Parteien“; Kähler, Begriff und Rechtfertigung abdingbaren Rechts, S. 96 ff.; vgl. Kerber, List Forum 2014, 274 (288).

Kähler, Begriff und Rechtfertigung abdingbaren Rechts, S. 119 ff.

Kähler, Begriff und Rechtfertigung abdingbaren Rechts, S. 140 ff.

Zu einseitig abdingbaren Normen: Kähler, Begriff und Rechtfertigung abdingbaren Rechts, S. 439 ff.

Kähler, Begriff und Rechtfertigung abdingbaren Rechts, S. 48 ff.; zur ökonomischen Analyse: Cziupka, Dispositives Vertragsrecht, S. 313 ff.

Cziupka, Dispositives Vertragsrecht, S. 488 f.

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 565.

Myers, Psychologie, S. 377.

Etwa in einigen Bundesstaaten der USA, Myers, Psychologie, S. 377.

Cziupka, Dispositives Vertragsrecht, S. 487 f.; Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 567, der zwischen „deskriptiven defaults“ und „policy defaults“ differenziert.

Teubner, Verrechtlichung, in: Kübler (Hrsg.), Verrechtlichung von Wirtschaft, Arbeit und sozialer Solidarität, S. 289 (336).

Grundlegend Mnookin/Kornhauser, The Yale Law Journal 88 (1979), 950 ff.

Teubner, Verrechtlichung, in: Kübler (Hrsg.), Verrechtlichung von Wirtschaft, Arbeit und sozialer Solidarität, S. 289 (336); ebenso im Grunde auch Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 567 f., der aber bei heterogenem und gut informiertem Adressatenkreis einen Wahlzwang ggü. dispositiven Standardregeln für vorzugswürdig hält.

Teichmann, ZIP 2016, 899 (907).

Willis, University of Chicago Law Review 80 (2013), 1155 (1200 ff.).

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 570; Willis, University of Chicago Law Review 80 (2013), 1155 (1213 ff.).

Eidenmüller, JZ 1999, 53 (57).

Olzen, Staudinger, 2015, § 241 Rn. 54 ff. m.w.N.; a.A. Bachmann, MüKo-BGB, § 241 Rn. 120.

Wagner, MüKo-BGB, Vor § 823 Rn. 42 m.w.N.

Wagner, MüKo-BGB, Vor § 823 Rn. 40 f.

BGH v. 14.5.1998 – I ZR 10-96 – NJW 1998, 2531 (2532).

Entwurfsbegründung v. 22.8.2003 zum UWG, BT-Drs. 15/1487, S. 22; krit. Poelzig, Normdurchsetzung durch Privatrecht, S. 108, die aber den allgemeinen zivilrechtlichen Verbraucherschutz für ausreichend hält (S. 109 f.).

Zur Abgrenzung von Privatrecht und öffentlichem Recht exemplarisch die Theorien zu § 40 Abs. 1 Satz 1 VwGO, Übersicht bei Ehlers/Schneider, in: Schoch/Schneider/Bier (Hrsg.), VwGO, EL 28 (3/2015), § 40 Rn. 217 ff.

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 440 f. m.w.N.

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 712 f.

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (219 ff.).

Dafür Ernst, MüKo-BGB, § 288 Rn. 30.

Vereinbarkeit der Regel mit Art. 6 ZahlungsverzugsRL 2011/7/EU bestätigt durch EuGH v. 11.4.2019 – C-131/18 (Gambietz) – NJW 2019, 1933.

§ 278 BGB regelt die Verhaltens-, nicht die Verschuldenszurechnung, Grundmann, MüKo-BGB, § 278 Rn. 1.

Brors u.a., AGG-Evaluation, S. 94, die die Abschaffung der Verschuldenserfordernisse in § 15 Abs. 1 Satz 2 und Abs. 3 AGG für unionsrechtlich zwingend halten (oben Kap. 3 B.II.4.a.bb.[1]).

Abl. zur Privilegierung des Nutztierhalters Wagner, MüKo-BGB, § 833 Rn. 44.

So noch OLG Köln v. 17.12.2015 – 7 U 54/15 (1. FC Köln) – MDR 2016, 209.

BGH v. 22.9.2016 – VII ZR 14/16 (1. FC Köln) – NJW 2016, 3715 Rn. 16 ff.

BAG v. 10.11.2011 – 6 AZR 148/09 – NZA 2012, 161 Rn. 23.

Bauer/Krieger, NZA 2016, 1041 (1045).

BVerwG v. 30.10.2014 – 2 C 3/13 – NVwZ 2015, 818 Rn. 18, 20.

BGH v. 27.9.2001 – IX ZR 281/00 – NJW 2002, 825 (826).

Dafür Bauer/Krieger, NZA 2016, 1041 (1043).

Kahneman, Schnelles Denken, langsames Denken, S. 379.

Brors u.a., AGG-Evaluation, S. 97.

Dafür Brors u.a., AGG-Evaluation, S. 95: Der Gesetzgeber muss schon wegen Art. 3 Abs. 1 GG den § 15 Abs. 2 Satz 2 AGG entweder ganz streichen oder „sachgerechte Kriterien“ für die Bemessung der Haftungshöchstgrenze entwickeln.

Dafür Brors u.a., AGG-Evaluation, S. 95.

Grigoleit, Dogmatik, FS Canaris II, S. 241 (267): Verhaltenssteuernde Wirkung des Deliktsrechts hängt von zufälliger Schadensentstehung ab.

BGH v. 15.11.1994 – VI ZR 56/94 (Caroline von Monaco) – BGHZ 128, 1 (15 f.); dazu eingehend Wagner, AcP 206 (2006), 352 (380 ff., 384 ff.).

Eingehend Wagner, AcP 206 (2006), 352 (451 ff.); krit. Rieble, Staudinger, 2015, Vorbem. §§ 339 ff. Rn. 151.

Vgl. Frisch, NStZ 2016, 16 (19).

Gegen eine Einführung pönaler Elemente ohne Gesetzesänderung: Grigoleit, Dogmatik, FS Canaris II, S. 241 (267): Wegen des (derzeit) rein kompensatorischen Charakters des (deliktsrechtlichen) Schadensersatzes ist die „außerpositive Anerkennung pönaler Elemente“ ausgeschlossen.

100

Poelzig, Normdurchsetzung durch Privatrecht, S. 40 f.; hingegen rekurriert Basedow, JZ 2018, 1 (3), auf den Grundsatz de minimis non curat lex (lat. Um Kleinigkeiten sorgt sich das Recht nicht) und meint, dass die Aufsummierung von Streuschäden zu „gigantischen Ansprüchen“ der Bevölkerung insgesamt nur ein „Gefühl der Gerechtigkeit“ geben solle, „das vielleicht bei näherem Hinsehen doch etwas voyeuristisch anmutet“.

101

Fries, NJW 2019, 901 (904): „Aus der Anreizperspektive genügt eine teilweise Rechtsdurchsetzung nur dann, wenn das materielle Recht mit Strafschadensersatznormen arbeitet oder überkompensierende Schadensersatzpauschalen enthält“.

102

BVerfG (Kammer) v. 9.1.2013 – 2 BvR 2805/12 (Strafschadensersatz) – GRUR 2013, 534 Rn. 14; a.A. Poelzig, Normdurchsetzung durch Privatrecht, S. 342: Grenze des verfassungsrechtlich Zulässigen überschrittten, wenn die privatrechtliche Sanktion „mit einem Unwerturteil verknüpft ist und sich nicht lediglich auf die Anordnung eines wirtschaftlichen Nachteils beschränkt“.

103

Grigoleit, Dogmatik, FS Canaris II, S. 241 (267); Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (946 f.).

104

Dafür Landau, EuGRZ 2016, 505 (507).

105

Entwurfsbegründung v. 30.12.2016 zum Gesetz zur Änderung des Strafgesetzbuchs, des Jugendgerichtsgesetzes und der Strafprozessordnung, BR-Drs. 792/16, S. 1.

106

Eingehend zur Diskussion: Bode, NZV 2017, 1 ff.

107

Bode, NZV 2017, 1 (2): „Das Fahrverbot als Nebenstrafe ist ein kleiner aber bemerkenswerter Schritt weiter in Richtung eines stärker positiv spezialpräventiv am Täter orientierten Strafrechts“.

108

Wedler, ZRP 2016, 186.

109

Nur Kilger, ZRP 2016, 186.

110

Instruktiv Jakobs, Strafrecht als wissenschaftliche Disziplin, in: Engel/Schön (Hrsg.), Das Proprium der Rechtswissenschaft, S. 103 (132).

111

Tontrup, Verhältnis juristischer Teilfächer zu den Sozialwissenschaften, in: Engel/Schön (Hrsg.), Das Proprium der Rechtswissenschaft, S. 192 (196).

112

Tontrup, Verhältnis juristischer Teilfächer zu den Sozialwissenschaften, in: Engel/Schön (Hrsg.), Das Proprium der Rechtswissenschaft, S. 192 (196).

113

Tontrup, Verhältnis juristischer Teilfächer zu den Sozialwissenschaften, in: Engel/Schön (Hrsg.), Das Proprium der Rechtswissenschaft, S. 192 (196).

114

Landau, EuGRZ 2016, 505 (507): Strafrecht ist kein „beliebiges ‚Steuerungsinstrument‘ zur Durchsetzung bestimmter gesellschaftspolitischer Ziele“.

115

Tontrup, Verhältnis juristischer Teilfächer zu den Sozialwissenschaften, in: Engel/Schön (Hrsg.), Das Proprium der Rechtswissenschaft, S. 192 (197).

116

Mankowski, NJW 2016, 2705 (2707).

117

Poelzig, Normdurchsetzung durch Privatrecht, S. 117.

118

Zur umstr. Schadensersatzpflicht des überbezahlten Vorstandsmitglieds: Spindler, MüKo-AktG, § 87 Rn. 141.

119

Ekardt, ZUR 2016, 463 (470).

120

EuGH v. 17.11.2015 – C-115/14 (RegioPost) – NZBau 2016, 46 (Rn. 71 ff.); anders noch EuGH v. 3.4.2008 – C-346/06 (Rüffert) – NZBau 2008, 332 (Rn. 38, 42); EuGH v. 18.9.2014 – C-549/13 (Bundesdruckerei) – NZBau 2014, 647 (Rn. 32); Latzel, NZBau 2014, 673 (674).

121

Klöhn/Schmolke, NZG 2015, 689 (695).

122

Basedow, JZ 2018, 1 (12).

123

Fries, NJW 2019, 901 (905).

124

Zur automatischen Erfüllung von Schadensersatzpflichten: Fries, NJW 2019, 901 ff.

125

Dazu Latzel, Social Judgement Rule – soziale Rechtfertigung der Duldung von Rechtsverstößen, in: Giesen/Junker/Rieble (Hrsg.), Compliance im kollektiven Arbeitsrecht, S. 121 (144 ff.).

126

Dagegen Fries, NJW 2019, 901 (904).

127

Fries, NJW 2019, 901 (904).

128

Fries, NJW 2019, 901 (904).

129

Basedow, JZ 2018, 1 (3): Durchsetzungsinitiative Privater für Durchsetzung des Privatrechts „wesentlich“.

130

Fries, NJW 2019, 901 (903): Minimierung der durch Durchsetzungshürden induzierten Rechtsbruchanreize steigert die generelle Rechtstreue.

131

Basedow, JZ 2018, 1 (3).

132

Thüsing, MüKo-BGB, § 11 AGG Rn. 16; abl. Reichold, JZ 2004, 384 (391): „Das kann nicht richtig sein“.

133

BGH v. 21.12.2011 – VIII ZR 70/08 (Gebrüder Weber) – NJW 2012, 1073 Rn. 25.

134

EuGH v. 17.4.2008 – C-404/06 (Quelle) – NJW 2008, 1433 Rn. 33 f.; EuGH v. 16.6.2011 – C-65/09 u.a. (Gebrüder Weber) – MMR 2011, 648 Rn. 46 – jeweils zu Art. 3 VerbrauchsgüterkaufRL 1999/44/EG.

135

Purnhagen/Reisch, ZEuP 2016, 629 (632).

136

Basedow, JZ 2018, 1 (11).

137

Geier, EuZW 2016, 773 (774).

138

Geier, EuZW 2016, 773 (775).

139

Geier, EuZW 2016, 773 (775).

140

Deusch/Burr, BeckOK-VwVfG, Ed. 45 (10/2019), § 12 VwVG Rn. 4.

141

Basedow, JZ 2018, 1 (5).

142

Zum verhaltensökonomischen Hintergrund: Zamir, Law’s Loss Aversion, in: ders./Teichman (Hrsg.), Behavioral Economics and the Law, S. 268 (280 f.).

143

Prütting, MüKo-ZPO, § 286 Rn. 110 ff.

144

Hellgardt, Regulierung und Privatrecht, S. 382.

145

EuGH v. 19.4.2012 − C-415/10 (Meister) − NZA 2012, 493 Rn. 46.

146

Thüsing, MüKo-BGB, § 22 AGG Rn. 3.

147

EuGH v. 19.4.2012 − C-415/10 (Meister) – NZA 2012, 493 Rn. 47.

148

Im Einzelnen Oetker, MüKo-BGB, § 249 Rn. 142 ff.

149

Oetker, MüKo-BGB, § 249 Rn. 494.

150

Krit. zur Fallgruppenbildung: Schwab, NJW 2012, 3274 (3276).

151

BGH v. 1.4.2014 – XI ZR 171/12 – BKR 2014, 295 Rn. 9.

152

BGH v. 8.5.2012 – XI ZR 262/10 – NJW 2012, 2427 Rn. 28 ff. mit LS 1.

153

Zu möglichen Schadenspositionen: Müller-Glöge, Erfurter Kommentar, § 628 BGB Rn. 34 ff.

154

Preis, Erfurter Kommentar, § 611a BGB Rn. 701.

155

Preis, Erfurter Kommentar, § 611a BGB Rn. 704.

156

Dafür Brors u.a., AGG-Evaluation, S. 91.

157

So aber Brors u.a., AGG-Evaluation, S. 91.

158

Dafür spricht die Erhebung von Brors u.a., AGG-Evaluation, S. 93.

159

Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (932); Gsell, Kollektiver Rechtsschutz im deutschen Zivilprozessrecht, in: Schulze (Hrsg.), Europäisches Privatrecht in Vielfalt geeint, S. 179 (182 f.).

160

BGH v. 17.9.2013 – XI ZR 332/12 (Lehman Brothers II) – NZG 2013, 1226 Rn. 31 – zu § 31 WpHG a.F.

161

Brors u.a., AGG-Evaluation, S. 102.

162

Bundesregierung, Mitteilung v. 9.8.2016, Schutz muss effektiver werden, www.bundesregierung.de/Content/DE/Artikel/2016/08/2016-08-09-pk-zehn-jahre-agg.html [11.12.2019].

163

Waclawik, NJW 2018, 2921.

164

Dazu Poelzig, Normdurchsetzung durch Privatrecht, S. 135.

165

Insofern auch krit. Basedow, JZ 2018, 1 (5).

166

EuGH (Gr. Kammer) v. 14.5.2019 – C-55/18 (CCOO) – NZA 2019, 683; krit. zur Methodik des EuGH Latzel, Mit der Brechstange: EuGH erfindet Grundrecht auf Arbeitszeiterfassung, Verfassungsblog v. 16.05.2019 [www.verfassungsblog.de/mit-der-brechstange-eugh-erfindet-grundrecht-auf-arbeitszeiterfassung, 11.12.2019].

167

Auch gegen den Willen des Heimarbeiters, BAG v. 22.10.1964 – 5 AZR 492/63 – NJW 1965, 836 f.; eingehend Schmick, Die Amtsklage als neue Möglichkeit der Durchsetzung des Arbeitnehmerschutzes, 1967.

168

Basedow, JZ 2018, 1 (5), der das für ein „noch zu wenig genutztes Instrument“ hält.

169

Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (934).

170

Bumke, VerwR 41 (2008), 227 (241); ähnlich Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (934): Verschränkung von Regulierung und Privatrecht.

171

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (373).

172

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (373 f.).

173

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (374).

174

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (374).

175

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (378).

176

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (383).

177

Instruktiv S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (383 ff.).

178

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (384).

179

BGH v. 17.9.2013 – XI ZR 332/12 – NZG 2013, 1226 Rn. 16 ff. – zu §§ 31 ff. WpHG a.F., aber nach neuer Rechtslage insoweit keine Änderung zu erwarten, Buck-Heeb/Poelzig, BKR 2017, 485 (494).

180

BGH v. 17.9.2013 – XI ZR 332/12 – NZG 2013, 1226 Rn. 21 ff. – zu §§ 31 ff. WpHG a.F; krit. Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (933 f.).

181

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (267).

182

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (273 f.); a.A. Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (934): Rein aufsichtsrechtlich umsetzbare Detailregeln sind die Ausnahme, nicht die Regel.

183

Für die rein aufsichtsrechtliche Umsetzung: Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (271 ff., 276); dagegen Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (933 f.).

184

Krüger, myops 21 (2014), 32 (36): Die „anlegerschützenden EU-Regeln [sind] unter dem Beifall der Lobbyverbände komplett im Aufsichtsrecht versenkt worden“.

185

Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (933).

186

BGH v. 17.9.2013 – XI ZR 332/12 – NZG 2013, 1226 Rn. 20.

187

BGH v. 17.9.2013 – XI ZR 332/12 – BKR 2014, 32 Rn. 20; ebenso Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (278 ff.); krit. zur Methodik Krüger, myops 21 (2014), 32 ff.; krit. zum Ergebnis Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (934): „Es ist normativ kaum haltbar, pauschal Verhaltensstandards, die auf Kundenschutz abzielen, Schutzwirkung im privatrechtlichen Individualverhältnis abzusprechen“.

188

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (273); Krüger, myops 21 (2014), 32 (35).

189

BGH v. 17.9.2013 – XI ZR 332/12 – NZG 2013, 1226 Rn. 15 – zu § 31d WpHG a.F.

190

BGH v. 3.6.2014 – XI ZR 147/12 – NJW 2014, 2947 Rn. 36.

191

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (390).

192

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 652 – für Haftungsnormen; a.A. Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (50): Weil Normadressaten das Recht ohnehin nicht kennen, sei Rechtskenntnis zur Rechtswirksamkeit entbehrlich.

193

BVerfG v. 27.7.2005 – 1 BvR 668/04 (vorbeugende Telekommunikationsüberwachung) – NJW 2005, 2603 (2607): „Anhand der gesetzlichen Regelung muss der Betroffene die Rechtslage so erkennen können, dass er sein Verhalten danach auszurichten vermag“; Mankowski, NJW 2016, 2705 (2707).

194

Putzke/Zenthöfer, NJW 2015, 1777 (1778).

195

Insoweit zutreffend Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (51).

196

Deswegen sieht Reichold, JZ 2004, 384 (392), im Antidiskriminierungsrecht eine Erinnerung an „grundlegende Werte sozial-verträglichen Zusammenlebens“.

197

Ekardt, ZUR 2016, 463 (468).

198

Spindler, MüKo-AktG, § 76 Rn. 73.

199

Zur Vereinbarkeit von unternehmerischer Gesellschaftsverantwortung mit § 93 AktG: Simons, ZGR 2018, 316 (322 ff.); a.A. Ekardt, ZUR 2016, 463 (468): Wenn die Nachhaltigkeitsstrategie die Gewinnaussichten schmälert, können Anteilseigner „in ihren Rechten beeinträchtigt werden“.

200

Zur zivilrechtlichen Vorsatztheorie Lorenz, BeckOK-BGB, Ed. 52 (11/2019), § 276 Rn. 13.

201

Nur S. Lorenz, BeckOK-BGB, Ed. 52 (11/2019), § 276 Rn. 13 m.w.N.

202

Joecks, MüKo-StGB, § 17 Rn. 41.

203

Für § 17 StGB: Joecks, MüKo-StGB, § 17 Rn. 6: „Entscheidend ist, wie viel Verbotsirrtum sich die Gesellschaft leisten kann oder will, ohne das System zu gefährden“.

204

Krebs, MüKo-HGB, § 15 Rn. 73.

205

J. Wagner, MüKo-StGB, § 18 AWG Rn. 158, 160.

206

J. Wagner, MüKo-StGB, § 18 AWG Rn. 161: § 18 Abs. 11 AWG will nur „die mögliche[n] Unsicherheiten bei der Anwendung der allgemeinen Irrtumsregeln zugunsten des Betroffenen für den in der Norm genannten engen Zeitraum ausschließen“.

207

Mankowski, NJW 2016, 2705 (2707).

208

Entwurfsbegründung v. 16.11.2011 zu § 312j BGB (Schutz vor Kostenfallen im Internet), BT-Drs. 17/7745, S. 6.

209

Fervers, RdA 2016, 205 (208); für eine Belehrungspflicht de lege lata Valentin, AuR 1990, 276 ff.

210

Auch Fervers, RdA 2016, 205 (208), geht davon aus, dass eine Rechtsbehelfsbelehrung bei Kündigungen „zu einer deutlichen Erhöhung der Anzahl der Kündigungsschutzklagen“ führen kann.

211

So Fervers, RdA 2016, 205 (209), der „Sachgerechtigkeit“ offenbar verwirklicht sieht, wenn möglichst viele rechtwidrige Kündigungen klageweise angegriffen werden (S. 206).

212

Eingehend Stöhr, AcP 216 (2016), 558 ff.; allgemein zu empirischen Forschungsansätzen im Zivilrecht und Stöhrs Feldstudie insbesondere: Hamann/Hoeft, AcP 217 (2017), 311 (311 ff. bzw. 317 ff.).

213

Wendland, Staudinger, 2019, § 307 BGB Rn. 309; das übersieht Mankowski, NJW 2016, 2705 (2708); nach Pfeiffer, in: Wolf/Lindacher/Pfeiffer (Hrsg.), AGB-Recht, § 307 BGB Rn. 333, 268, soll die Transparenzkontrolle nicht greifen, wenn AGB das Gesetz wortwörtlich wiedergeben oder Gesetzesvorschriften zitieren.

214

O. Schröder/Würdemann, ZRP 2007, 231: Gesetzgeber unterwirft sich selbst nicht § 307 Abs. 1 BGB.

215

BAG v. 25.8.2010 – 10 AZR 275/09 – NJW 2011, 329 Rn. 25.

216

Empathisch hingegen noch BGH v. 9.5.2001 – IV ZR 121/00 – NJW 2001, 2014 (2019): „Die Regelungen des § 81c VAG und der dazu ergangenen Rechtsverordnung sind indessen so komplex und kompliziert, dass sie einem durchschnittlichen Versicherungsnehmer nicht weiter erklärt werden können“.

217

BGH v. 12.10.1995 – I ZR 172/93 – NJW 1996, 1407 (1408); BGH v. 4.2.2015 – VIII ZR 26/14 – NJW-RR 2015, 738 Rn. 17.

218

BGH v. 5.3.2013 – VIII ZR 137/12 – NZM 2013, 307 Rn. 3.

219

Immerhin sprach einmal das OLG Bremen v. 18.3.1991 – 6 U 4/91 – NJW 1991, 1837 (1838), von „Intransparenz der instanzgerichtlichen Transparenzrechtsprechung“.

220

BGH v. 9.5.2001 – IV ZR 121/00 – NJW 2001, 2014 (2018): „Es ist richtig […], dass die Mitteilung des Versicherers, er werde bestimmte Gesetze und Rechtsverordnungen anwenden, dem durchschnittlichen Versicherungsnehmer nicht viel sagt“.

221

Mankowski, NJW 2016, 2705.

222

So im Fall des EuGH v. 28.7.2016 – C-191/15 (Amazon) – NJW 2016, 2727.

223

Mankowski, NJW 2016, 2705 (2706): „Unwirksamkeit der Rechtswahl beraubt den Verbraucher der Chance, dass das gewählte Recht günstiger ist als dessen Aufenthaltsrecht“.

224

Mankowski, NJW 2016, 2705 (2706).

225

Mankowski, NJW 2016, 2705 (2706).

226

EuGH v. 28.7.2016 – C-191/15 (Amazon) – NJW 2016, 2727 Rn. 69 – zur Klausel-RL 93/13/EWG.

227

Mankowski, NJW 2016, 2705 (2707).

228

Mankowski, NJW 2016, 2705 (2707).

229

BGH v. 4.12.1997 – VII ZR 187–96 – NJW-RR 1998, 594 (595); BGH v. 31.8.2010 – VIII ZR 28/10 – NZM 2011, 31 Rn. 5; BAG v. 27.10.2005 – 8 AZR 3/05 – NZA 2006, 257 Rn. 16; Pfeiffer, in: Wolf/Lindacher/Pfeiffer (Hrsg.), AGB-Recht, § 307 BGB Rn. 31.

230

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (210).

231

Zur psychologischen Wirkung von Geschichten auf Meinungen: Felser, Werbe- und Konsumentenpsychologie, S. 289 ff.

232

Fleischer, NZG 2015, 769 (776 f.), unter Verweis auf Rock, University of California Law Review 44 (1997), 1009 (1016).

233

Fleischer, NZG 2015, 769 (777).

234

BVerfG v. 26.7.2005 – 1 BvR 782/94 u.a. – NJW 2005, 2363 (2371): Gebot der Normenbestimmtheit und Normenklarheit.

235

So die psychologisch-empirischen Befunde von Langer/Schulz v. Thun/Tausch, Sich verständlich ausdrücken, S. 19 ff.

236

Langer/Schulz v. Thun/Tausch, Sich verständlich ausdrücken, S. 108 ff.

237

Funke, Die Konstellation der Rechtssicherheit, in: Schuhr (Hrsg.), Rechtssicherheit durch Rechtswissenschaft, 2014, S. 49 (53), unter Verweis auf Raz, The Rule of Law and its Virtue, in: ders. (Hrsg.), The Authority of Law, S. 201 (225).

238

Kartte, ZfgVW 1979, 25 (29).

239

Williams, Probability Errors, in: Zamir/Teichman (Hrsg.), Behavioral Economics and the Law, S. 335 (346).

240

BVerfG v. 11.7.2017 – 1 BvR 1571/15 u. a. (Tarifeinheit) – NJW 2017, 2523 Rn. 140: „vom Gesetzgeber bewusst erzeugte Unsicherheit über das Risiko einer Verdrängung im Vorfeld eines Tarifabschlusses“; krit. Kocher, KJ 2017, 508 (512 f.).

241

Strittig, insbesondere hinsichtlich des Einflusses der veränderten Steuermoral durch ein einfacheres Steuersystem, Koch/Ewringmann, Auswirkungen von Verhaltensannahmen auf die Politikberatung, in: Führ/Bizer/Feindt (Hrsg.), Menschenbilder und Verhaltensmodelle, S. 120 (123 ff.); eingehend Mackscheidt, Die Entwicklung der Steuermoralforschung, in: Bizer/Falk/Lange (Hrsg.), Am Staat vorbei, S. 15 ff.

242

Bültmann, DStR 2017, 1 (3 f.).

243

Englerth, Verhaltensökonomie, in: Towfigh/Petersen (Hrsg.), Ökonomische Methoden im Recht, S. 165 (186).

244

BVerfG v. 24.7.2018 – 2 BvR 309/15 (Fixierung psychisch Kranker) – NJW 2018, 2619 Rn. 77: Aufgrund des „Gebots hinreichender Bestimmtheit der Gesetze ist der Gesetzgeber gehalten, Vorschriften so bestimmt zu fassen, wie dies nach der Eigenart der zu ordnenden Lebenssachverhalte mit Rücksicht auf den Normzweck möglich ist“.

245

Zu den Vor- und Nachteilen von Generalklauseln aus verhaltensökonomischer Sicht: Schmolke, Grenzen der Selbstbindung, S. 263 ff.

246

OLG Köln v. 17.12.2015 – 7 U 54/15 (1. FC Köln) – SpuRt 2016, 83; dagegen aber BGH v. 22.9.2016 – VII ZR 14/16 (1. FC Köln) – NJW 2016, 3715.

247

BGH v. 22.9.2016 – VII ZR 14/16 (1. FC Köln) – NJW 2016, 3715 Rn. 25 ff.

248

BGH v. 22.9.2016 – VII ZR 14/16 (1. FC Köln) – NJW 2016, 3715 Rn. 26.

249

Zum Schutz vor rückwirkendem Recht kraft Unionsrechts: Latzel, EuR 2015, 415 ff.

250

Etwa Ekardt, ZUR 2016, 463 (465).

251

Krüger, BKR 2016, 397 (402).

252

Basedow, JZ 2018, 1 (2), der die „durch ihre oft recht kleinlich anmutende, übermäßig präzise und wortreiche“ Ausgestaltung des Verbraucherrechts als Begünstigung des Unternehmerinteresses „an sicheren Rahmenbedingungen für Werbung, Abfassung von AGB, Druck von Formularen sowie die Festlegung von Geschäftsabläufen“ betont.

253

BVerfG v. 20.4.2016 – 1 BvR 966/09 u.a. (BKA-Gesetz) – NJW 2016, 1781 Rn. 94; instruktiv Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (38 f.).

254

Geltung des Normenklarheitsgebots für das Zivilrecht ist offen, Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (41).

255

BVerfG v. 9.4.2003 – 1 BvL 1/01 u.a. (Kindergeldanrechnung) – NJW 2003, 2733 (2735): „Gesetzliche Regelungen müssen so gefasst sein, dass der Betroffene seine Normunterworfenheit und die Rechtslage so konkret erkennen kann, dass er sein Verhalten danach auszurichten vermag“; BVerfG v. 27.7.2005 – 1 BvR 668/04 (vorbeugende Telekommunikationsüberwachung) – NJW 2005, 2603 (2607): „Anhand der gesetzlichen Regelung muss der Betroffene die Rechtslage so erkennen können, dass er sein Verhalten danach auszurichten vermag“.

256

Exemplarisch BVerfG v. 7.3.2017 – 1 BvR 1314/12 u.a. (Spielhallenzulassung) – NVwZ 2017, 1111 Rn. 125: „Es reicht aus, wenn sich im Wege der Auslegung der einschlägigen Bestimmung mit Hilfe der anerkannten Auslegungsregeln feststellen lässt, ob die tatsächlichen Voraussetzungen für die in der Rechtsnorm ausgesprochene Rechtsfolge vorliegen […]. Verbleibende Ungewissheiten dürfen nicht so weit gehen, dass die Vorhersehbarkeit und Justiziabilität des Handelns der durch die Normen ermächtigten staatlichen Stellen gefährdet sind“.

257

Krit. auch Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (38, 44 ff., insbes. 59): „Das Recht nimmt seinen Maßstab nicht ernst“; ders., a.a.O., S. 61 ff., plädiert für eine Abwertung der Normenklarheit vom subjektiven öffentlichen Recht zum objektiven Verfassungsprinzip.

258

Zur kognitionswissenschaftlichen Belastung des menschlichen Denkens mit komplexen Informationsverarbeitungen Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (34 f.).

259

Sunstein, The Ethics of Choice Architecture, in: Kemmerer u.a. (Hrsg.), Choice Architecture in Democracies, S. 21 Rn. 40.

260

Eingehend zu Komplexität und Normenklarheit Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 ff.

261

Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (53), hält das zumindest für plausibel, lehnt aber dennoch ein generelles Gebot der Rechtseinfachheit mangels Wissens über die Wirkungsmechanismen von Normen ab.

262

Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (34).

263

Das verlangt Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (73): „Nicht das Recht muss sich bemühen, simpel daherzukommen, sondern der Adressat, es zu verstehen“.

264

Krit. Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (49), unter Verweis auf den Umstand, dass ohnehin kaum jemand das Gesetz als solches zur Kenntnis nehme; ders., a.a.O., S. 53 ff., plädiert stattdessen für wohlfahrtsmaximierende Komplexität und letztlich (a.a.O., S. 66 ff.) für juristengerechtes Recht.

265

Krit. Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (58 f.), wegen fehlender Objektivierungskriterien und der „Unterschlagung“ unterdurchschnittlich gebildeter Adressaten.

266

Angelehnt an die Komplexitätsdefinition nach Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (31 f.).

267

Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (36 mit Fn. 36).

268

Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (33).

269

Zum Verdichtungseffekt von Dogmatik und ihrer vereinfachenden Wirkung für Juristen: Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (36 f.).

270

Dafür muss freilich die teils extrem penible BVerfG-Rechtsprechung zu Art. 3 Abs. 1 GG überwunden werden, man denke nur an BVerfG v. 9.12.2008 – 2 BvL 1/07 u.a. (Pendlerpauschale) – NJW 2009, 48 Rn. 66 ff.

271

Teubner, Verrechtlichung, in: Kübler (Hrsg.), Verrechtlichung von Wirtschaft, Arbeit und sozialer Solidarität, S. 289 (319).

272

Teubner, Verrechtlichung, in: Kübler (Hrsg.), Verrechtlichung von Wirtschaft, Arbeit und sozialer Solidarität, S. 289 (320).

273

Vgl. Unseld, Take Off Your 3D Glasses, in: Kemmerer u.a. (Hrsg.), Choice Architecture in Democracies, S. 345 f.: „In German legal education, one learns to see the world through something I would like to describe as 3D glasses. Through theses glasses a legal dispute consists not only of a two-dimensional conflict between two private parties with contradicting interest, but also of a third dimension, a power watching from an outside sphere: the public government“.

274

Vgl. Unseld, Take Off Your 3D Glasses, in: Kemmerer u.a. (Hrsg.), Choice Architecture in Democracies, S. 345 (346): „You hear that those glasses provoke nothing more than headaches, especially in unaccustomed users“.

275

Vor einer überbordenden Menge an Nudges warnt indes Lübbe-Wolff, Constitutional Limits, in: Kemmerer u.a. (Hrsg.), Choice Architecture in Democracies, S. 247 (252 f.), weil dann der Aufwand zum Alternativverhalten kaum noch zu bewerkstelligen sein könnte.

276

Ebenso O. Schröder/Würdemann, ZRP 2007, 231 – für das Ringen um eine verständliche Rechtssprache.

277

Für die Überwindung der Grenzen der drei „Subfakultäten“ (Öffentliches Recht, Strafrecht, Zivilrecht) tendenziell bereits Rittner, FS Müller-Freienfels, S. 509 (521 f.).

278

Kreßner, Gesteuerte Gesundheit, S. 359 f., der „staatliche Gesinnungssteuerung“ nur zugunsten von Grundwerten der Verfassung für zulässig hält und sie darüber hinaus umso rechtfertigungsbedürftiger erachtet, „je mehr sie nicht nur auf eine für die freiheitlich demokratische Grundordnung erforderliche Pflichtmoral einzuwirken versuchen, sondern auch weitergehende, lediglich wünschenswerte Tugenden betreffende Vorstellungen über ein ‚gutes‘ Leben moralisch einfordern“.

279

Kreßner, Gesteuerte Gesundheit, S. 358: Lenkungsziele werden effektiver erreicht, wenn die Bürger von ihnen überzeugt sind (oder überzeugt wurden).

280

BVerfG v. 2.3.1977 – 2 BvE 1/76 (Öffentlichkeitsarbeit) – NJW 1977, 751 (753).

281

Frisch, NStZ 2016, 16 (18).

282

Basedow, JZ 2018, 1 (7).

283

Kreßner, Gesteuerte Gesundheit, S. 361 f.: Dem grundgesetzlichen Verfassungsstaat liegt es fern, „den Menschen ‚umzumodeln‘ oder ‚besser zu machen‘, da es nicht Sache des Staates ist, den Menschen zu verändern – sei es zu Erziehungs- oder sonstigen Staatszwecken“.

284

Kreßner, Gesteuerte Gesundheit, S. 363: „Eine staatliche Gesundheitserziehung hin zu einem eindimensionalen, konkretisierten Leitbild eines ‚gesunden‘ Bürgers, welches auf einem Zerrbild der Willensschwäche und ständigen Selbstschädigung aufbaut, erscheint damit zumindest isoliert betrachtet nicht als legitimes Ziel staatlichen Tätigwerdens“.

285

Kreßner, Gesteuerte Gesundheit, S. 362.

286

Kreßner, Gesteuerte Gesundheit, S. 362, sieht eine Grenze zwischen „Freiwilligkeit und Zwang“, wobei der Staat sich offenbar nur der Zwangsmittel zur Verhaltenslenkung bedienen dürfe.

287

BVerfG v. 16.12.2014 – 2 BvE 2/14 (Schwesig) – NVwZ 2015, 209 Rn. 38 ff.; BVerfG v. 27.2.2018 – 2 BvE 1/16 (Wanka) – NJW 2018, 928 Rn. 44 ff.

288

So die Forderung von Kreßner, Gesteuerte Gesundheit, S. 368.

289

Frisch, NStZ 2016, 16 (17).

290

Frisch, NStZ 2016, 16 (18).

291

Grundlegend zur Wirksamkeit von Kriminalstrafen nach ihrer Schwere und Eintrittswahrscheinlichkeit Becker, Journal of Political Economy 76 (1968), 169 ff.

292

Wagner, AcP 206 (2006), 352 (376) – für Gewinnabschöpfungsansprüche bei Verletzung von Immaterialgüterrechten; eingehend Erling, Economics of Criminal Behavior, in: Bouckaert/De Geest (Hrsg.), Encyclopedia of Law and Economics, Nr. 8100 (S. 345 ff.) [https://reference.findlaw.com/lawandeconomics/8100-economics-of-criminal-behavior-incl-compliance.pdf, 11.12.2019].

293

Anschaulich Wagner, AcP 206 (2006), 352 (442 ff.).

294

Wagner, AcP 206 (2006), 352 (467 ff.).

295

Eingehend zur neoklassischen Betrachtung der Verhaltenslenkung Poelzig, Normdurchsetzung durch Privatrecht, S. 375 ff.

296

Schmidt-Rimpler, AcP 147 (1941), 130 (165): „Man hat also nur die Wahl, entweder alle Lebensverhältnisse hoheitlich zu schaffen und zu gestalten, oder wenn und soweit man die Gestaltung dem Vertrage überläßt, die Gefahr von Unrichtigkeiten in Kauf zu nehmen“.

297

Teubner, Verrechtlichung, in: Kübler (Hrsg.), Verrechtlichung von Wirtschaft, Arbeit und sozialer Solidarität, S. 289 (335).

298

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (200): „operating directly on the boundedly rational behavior and attempting to help people either to reduce or to eliminate it“.

299

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (226).

300

Teubner, Verrechtlichung, in: Kübler (Hrsg.), Verrechtlichung von Wirtschaft, Arbeit und sozialer Solidarität, S. 289 (344).

301

Armbrüster, MüKo-BGB, § 134 Rn. 42.

302

Armbrüster, MüKo-BGB, § 134 Rn. 119.

303

Armbrüster, MüKo-BGB, § 134 Rn. 119.

304

BVerfG (Kammer) v. 19.7.2016 – 2 BvR 470/08 – NVwZ 2016, 1553 Rn. 33.; BGH v. 11.3.2003 – XI ZR 403/01 (NPD-Konto) – NJW 2003, 1658.

305

BVerfG (Kammer) v. 19.7.2016 – 2 BvR 470/08 – NVwZ 2016, 1553 Rn. 46; BGH v. 4.4.2003 – V ZR 314/02 – EuZW 2003, 444.

306

BVerfG (Kammer) v. 19.7.2016 – 2 BvR 470/08 – NVwZ 2016, 1553 Rn. 48.

307

BVerfG v. 19.10.1993 – 1 BvR 567/89 u.a. (Bürgschaft) – NJW 1994, 36 (39).

308

Schwab, MüKo-BGB, § 817 Rn. 10.

309

Wendehorst, BeckOK-BGB, Ed. 52 (11/2019), § 817 Rn. 18.

310

Die bloße Anfechtbarkeit eines Rechtsgeschäfts hat nur in den Fällen der § 770 Abs. 1, § 1137 Abs. 1 Satz 1, § 1211 Abs. 1 Satz 1 BGB und § 129 Abs. 2 HGB eigene Rechtswirkungen.

311

BGH v. 2.12.1982 – III ZR 90/81 – NJW 1983, 1420 (1423).

312

Wagner, AcP 206 (2006), 352 (368).

313

BGH v. 15.6.1989 – III ZR 9/88 – NJW 1989, 3217 f.

314

Das war im Grunde auch die Lösung des BGH v. 15.6.1989 – III ZR 9/88 – NJW 1989, 3217 f., der aber die Rückzahlung der unverzinsten Darlehensvaluta nach Raten in der (unwirksam) vereinbarten zeitlichen Staffelung zuließ.

315

Dafür spricht die Entwurfsbegründung v. 16.11.2011, BT-Drs. 17/7745, S. 6 f.; vgl. Wendehorst, MüKo-BGB, § 312j Rn. 33.

316

Dafür Fervers, NJW 2016, 2289 (2290 f.); i.E. ähnlich Wendehorst, MüKo-BGB, § 312j Rn. 33, der dem Unternehmer gem. § 242 BGB untersagen will, sich auf die Vertragsunwirksamkeit zu berufen.

317

Fervers, NJW 2016, 2289 (2291 f.).

318

Ebenso Art. 8 Abs. 2 UAbs. 2 Satz 3 Verbraucherrechte-RL 2011/83/EU: Verbraucher wird „nicht gebunden“; unentgeltliche Verträge regelt die Verbraucherrechte-RL nicht, Fervers, NJW 2016, 2289 (2292 f.); Wendehorst, MüKo-BGB, § 312j Rn. 33.

319

Überblick bei Basedow, MüKo-BGB, § 306 Rn. 14 ff.

320

EuGH v. 30.5.2013 – C-488/11 (Brusse u.a.) – NJW 2013, 2579 Rn. 59.

321

EuGH v. 30.5.2013 – C-488/11 (Brusse u.a.) – NJW 2013, 2579 Rn. 58.

322

Reichold, JZ 2004, 384 (392).

323

Reichold, JZ 2004, 384 (392).

324

Reichold, JZ 2004, 384 (392), unter Verweis auf F. Bydlinski, AcP 180 (1980), 1 (37).

325

Held, BKR 2016, 353 (354).

326

Held, BKR 2016, 353.

327

Held, BKR 2016, 353 (355 f.).

328

Nachw. bei Held, BKR 2016, 353 (355 mit Fn. 39).

329

Canaris, AcP 200 (2000), 273 (325 f.): Äquivalenzverhältnis beschränkt sich nicht auf Hauptleistungen, sondern umfasst das gesamte Vertragsgefüge einschließlich aller rechtlichen Chancen und Risiken.

330

Häublein, MüKo-BGB, § 535 Rn. 86.

331

Bieber, MüKo-BGB, § 549 Rn. 3.

332

LG Berlin v. 4.4.2000 – 64 S 485/99 – NZM 2000, 490.

333

AG Uelzen v. 9.4.1986 – 4a C 272/86 – WuM 1986, 212.

334

LG Berlin v. 12.11.1991 – 64 S 99/91 – MM 1992, 137.

335

BGH v. 21.12.2005 – 3 StR 470/04 (Mannesmann) – NJW 2006, 522 Rn. 19.

336

Spindler, MüKo-AktG, § 93 Rn. 26.

337

BGH v. 9.5.1985 – BLw 8/84 – NJW-RR 1986, 312 (313); BGH v. 8.5.1998 – BLw 42/97 – NJW-RR 1998, 1470 (1471).

338

Gehse, RNotZ 2007, 61 (77).

339

Entwurfsbegründung v. 10.11.2014 zum MietrechtsnovellierungsG, BT-Drs. 18/3121, S. 16.

340

Wagner, AcP 206 (2006), 352 (437 f.).

341

Wagner, AcP 206 (2006), 352 (454).

342

OLG Schleswig v. 5.6.2013 – 7 U 11/12 – BeckRS 2013, 10226: Mitverschulden eines Radfahrers ohne Helm in Höhe von 20 % bei von ihm nicht mitverschuldeten Unfall; aufgehoben durch BGH v. 17.6.2014 – VI ZR 281/13 – NJW 2014, 2493: keine Helmpflicht für Radfahrer jedenfalls bis zum Jahr 2011; krit. zur Methodik Dilling, KJ 2015, 189 ff.

343

BGH v. 2.10.2012 – VI ZR 311/11 (Astbruch) – NJW 2013, 48 Rn. 6.

344

BGH v. 2.10.2012 – VI ZR 311/11 (Astbruch) – NJW 2013, 48 Rn. 7.

345

BGH v. 2.10.2012 – VI ZR 311/11 (Astbruch) – NJW 2013, 48 Rn. 7.

346

BGH v. 2.10.2012 – VI ZR 311/11 (Astbruch) – NJW 2013, 48 Rn. 7.

347

BGH v. 2.10.2012 – VI ZR 311/11 (Astbruch) – NJW 2013, 48 Rn. 8.

348

Wagner, AcP 206 (2006), 352 (455).

349

Kahneman, Schnelles Denken, langsames Denken, S. 253, unter Verweis auf Tetlock, Research in Organizational Behavior 7 (1985), 297 ff.; Teichman, The Hindsight Bias and the Law in Hindsight in: Zamir/Teichman (Hrsg.), Behavioral Economics and the Law, S. 354 (360 f.).

350

Duttge, JZ 2014, 261 (267).

351

Duttge, JZ 2014, 261 (267).

352

Duttge, JZ 2014, 261 (267).

353

Überblick über empirische Studien aus den USA und der Schweiz bei Steinbeck/Lachenmaier, NJW 2014, 2086 (2090).

354

Teichman, The Hindsight Bias and the Law in Hindsight in: Zamir/Teichman (Hrsg.), Behavioral Economics and the Law, S. 354 (356, 359 f.).

355

Fleischer/Schmolke/D. Zimmer, Verhaltensökonomik als Forschungsinstrument, in: Fleischer/D. Zimmer (Hrsg.), Beitrag der Verhaltensökonomie, S. 9 (58); ebenso Duttge, JZ 2014, 261 (267).

356

Fleischer/Schmolke/D. Zimmer, Verhaltensökonomik als Forschungsinstrument, in: Fleischer/D. Zimmer (Hrsg.), Beitrag der Verhaltensökonomie, S. 9 (58); Teichman, The Hindsight Bias and the Law in Hindsight in: Zamir/Teichman (Hrsg.), Behavioral Economics and the Law, S. 354 (357).

357

Englerth, Verhaltensökonomie, in: Towfigh/Petersen (Hrsg.), Ökonomische Methoden im Recht, S. 165 (182).

358

Fleischer/Schmolke/D. Zimmer, Verhaltensökonomik als Forschungsinstrument, in: Fleischer/D. Zimmer (Hrsg.), Beitrag der Verhaltensökonomie, S. 9 (58); vgl. Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (200).

359

Steinbeck/Lachenmaier, NJW 2014, 2086 (2091).

360

BGH v. 3.2.2004 – VI ZR 95/03 (Wasserrutsche) – NJW 2004, 1449 (1450) – für DIN-Normen.

361

Steinbeck/Lachenmaier, NJW 2014, 2086 (2091).

362

Steinbeck/Lachenmaier, NJW 2014, 2086 (2090).

363

Rack, CB 2014, 145 (146 f.); vgl. BGH v. 2.2.1996 – V ZR 239/94 – NJW 1996, 1339 (1340 f.) – zur Wissensdokumentation bei juristischen Personen.

364

Zum debiasing through substantive law: Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (202).

365

Krüger, BKR 2016, 397 (402).

366

Krüger, BKR 2016, 397; ebenso Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (266).

367

Entwurfsbegründung v. 20.12.2006 zur VVG-Reform 2006, BT-Drs. 16/3945, S. 47.

368

BT-Drs. 16/3945, S. 48.

369

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (266); ebenso Canaris, AcP 200 (2000), 273 (303); Grundmann, JZ 2000, 1133 (1137 f.).

370

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (266).

371

Riesenhuber, Leistungsfähigkeit und Wirkkraft, in: ders. (Hrsg.), Privatrechtsgesellschaft, S. 1 (15); ebenso Canaris, Iustitia distributiva, S. 47: Informationspflichten sind „eine der wichtigsten Zukunftsaufgaben für die Sicherung der Freiheit des Vertragsschlusses und damit für die Gewährleistung der iustitia commutativa“; ähnlich Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 427: „Konnex von Informationsmodell und Privatautonomie ist äußerst eng“.

372

Instruktiv Grundmann, Europa- und wirtschaftsrechtliche Grundlagen der Privatrechtsgesellschaft, in: Riesenhuber (Hrsg.), Privatrechtsgesellschaft, S. 105 (115).

373

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 481: „Jede Form von Inhalt oder Gestaltung ist zugleich Hervorhebung“; eingehend zur Beschränkung der Selbstbestimmung (insbesondere in Gesundheitsfragen) durch Informationen und Aufklärung: Kreßner, Gesteuerte Gesundheit, S. 277 ff.

374

Kreßner, Gesteuerte Gesundheit, S. 281.

375

Neuner, ZfPW 2015, 257 (259).

376

Neuner, ZfPW 2015, 257 (281).

377

E. Picker, Privatrechtsgesellschaft und Privatrecht, in: Riesenhuber (Hrsg.), Privatrechtsgesellschaft, S. 207 (216), diagnostiziert ein Schutzbedürfnis der Informationsverpflichteten vor dem „Schutz der Geschützten“.

378

Hingegen sieht Canaris, Iustitia distributiva, S. 47 f., einen „gravierenden Interessen- und Prinzipienantagonismus“, weil es „grundsätzlich von vornherein nicht die Aufgabe einer Partei sein kann, etwaige Informationsdefizite ihres Widerparts (!) zu beheben“.

379

Riesenhuber, Leistungsfähigkeit und Wirkkraft, in: ders. (Hrsg.), Privatrechtsgesellschaft, S. 1 (15), unter Verweis auf EuGH vom 16.5.1989 – 382/87 (Buet) – Slg. 1989, 1235 Rn. 12 ff.

380

Krüger, BKR 2016, 397 (402).

381

Bachmann, MüKo-BGB, § 241 Rn. 136.

382

BGH v. 1.2.2013 – V ZR 72/11 – NJW 2013, 1807 Rn. 8.

383

Canaris, Iustitia distributiva, S. 47 f.; Bachmann, MüKo-BGB, § 241 Rn. 136.

384

Bachmann, MüKo-BGB, § 241 Rn. 136.

385

Fleischer/Schmolke/D. Zimmer, Verhaltensökonomik als Forschungsinstrument, in: Fleischer/D. Zimmer (Hrsg.), Beitrag der Verhaltensökonomie, S. 9 (61).

386

BGH v. 1.2.2013 – V ZR 72/11 – NJW 2013, 1807 Rn. 8.

387

BGH v. 1.2.2013 – V ZR 72/11 – NJW 2013, 1807 Rn. 9.

388

Spindler, NJW 2011, 1920 (1922); Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (291 f., 300).

389

BGH v. 22.3.2011 − XI ZR 33/10 – NJW 2011, 1949 Rn. 38.

390

BGH v. 22.3.2011 − XI ZR 33/10 – NJW 2011, 1949 Rn. 38.

391

Statt vieler Armbrüster, MüKo-BGB, § 138 Rn. 144, 114.

392

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (299).

393

Etwa von Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (300).

394

BGH v. 21.6.2016 – II ZR 331/14 – NZG 2016, 986 Rn. 16.

395

BGH v. 25.9.2007 – XI ZR 320/06 – BKR 2008, 199 Rn. 14; BGH v. 3.3.2011 − III ZR 170/10 – NJW-RR 2011, 913 Rn. 16.

396

BGH v. 21.6.2016 – II ZR 331/14 – NZG 2016, 986 Rn. 16.

397

BGH v. 21.6.2016 – II ZR 331/14 – NZG 2016, 986 Rn. 20.

398

BVerfG (Kammer) v. 15.2.2006 – 1 BvR 1317/96 (Versicherungsabschlusskosten) – NJW 2006, 1783 Rn. 61.

399

Krit. Nobbe, BKR 2011, 299 (303): Aufklärungspflicht als „Allzweckwaffe“.

400

Dafür Nobbe, BKR 2011, 299 (303).

401

BGH v. 3.3.2011 − III ZR 170/10 – NJW-RR 2011, 913 Rn. 16.

402

Ausdrücklich BGH v. 22.3.2011 − XI ZR 33/10 – NJW 2011, 1949 Rn. 38.

403

So BGH v. 22.3.2011 − XI ZR 33/10 – NJW 2011, 1949 Rn. 38 – für Swaps.

404

BGH v. 22.3.2011 − XI ZR 33/10 – NJW 2011, 1949 Rn. 38.

405

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (301).

406

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (301).

407

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (305). „Es kann also nur darauf ankommen, die grobe Unverhältnismäßigkeit des Kostenanteils zu beanstanden“.

408

Hingegen hält Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (304), die Anknüpfung an der „Belastung des Finanzprodukts mit verdeckten Vergütungselementen bzw. Transaktionskosten“ für vorzugswürdig.

409

Zum damit verbundenen Kategorisierungsproblem: Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (303 f.).

410

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (303).

411

A.A. Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (307): „Weder ein besonders hohes Risiko einer Anlage noch ihre besondere Komplexität, noch eine Unausgewogenheit der ausgetauschten Risikokarten [sic] können daher das Sittenwidrigkeitsverdikt begründen“.

412

EuGH v. 28.7.2016 – C-191/15 (Amazon) – NJW 2016, 2727 Rn. 69.

413

Bachmann, MüKo-BGB, § 241 Rn. 138.

414

Sutschet, BeckOK-BGB, Ed. 52 (11/2019), § 311 Rn. 70.

415

BGH v. 12.11.1986 – VIII ZR 280/85 – NJW 1987, 639 (640).

416

Krüger, BKR 2016, 397 (402).

417

Schürnbrand, MüKo-BGB, § 491a Rn. 66 f.

418

Schürnbrand, MüKo-BGB, § 491a Rn. 66.

419

Krüger, BKR 2016, 397 (402).

420

Krüger, BKR 2016, 397 (400).

421

Krüger, BKR 2016, 397 (402).

422

Krüger, BKR 2016, 397 (398).

423

Das hält Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (298), für überflüssig, weil der jeder kommerziellen Beratung zugrunde liegende Interessenkonflikt „für den Anleger in der Regel auch offenkundig“ sei.

424

Zur Konvergenz der Pflichtenstandards von Vermittlern und Beratern Jordans, BKR 2015, 309 (311).

425

Überblick über die Aufklärungspflichten über Einnahmen aus dem Vertrieb von Finanzprodukten Jordans, BKR 2015, 309 ff.

426

BGH v. 3.6.2014 – XI ZR 147/12 – NJW 2014, 2948 Rn. 37 f.; a.A. noch Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (294): „Angesichts des normativ anerkannten und offenkundigen Entgeltinteresses des Finanzdienstleisters begründet die Drittvergütung als solche weder ein besonderes Risiko noch einen wesentlichen Entscheidungsfaktor für den Anleger“.

427

BGH v. 27.9.2011 – XI ZR 182/10 (Lehman Brothers I) – NZG 2012, 25 Rn. 39.

428

BGH v. 19.12.2006 – XI ZR 56/05 (Kick back) – NJW 2007, 1876 Rn. 22 ff.

429

BGH v. 15.4.2010 – III ZR 196/09 – NJW-RR 2010, 1064 Rn. 10.

430

BGH v. 15.4.2010 – III ZR 196/09 – NJW-RR 2010, 1064 Rn. 13.

431

BGH v. 17.9.2013 – XI ZR 332/12 (Lehman Brothers II) – NZG 2013, 1226 Rn. 11.

432

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (267).

433

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (281, 283).

434

Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (281).

435

BGH v. 27.9.2011 – XI ZR 182/10 (Lehman Brothers I) – NZG 2012, 25 Rn. 26 f.

436

BGH v. 27.9.2011 – XI ZR 182/10 (Lehman Brothers I) – NZG 2012, 25 Rn. 32.

437

BGH v. 14.7.2009 – XI ZR 152/08 – NJW 2009, 3429 Rn. 51.

438

Ähnlich Schwintowski, VuR 2016, 241 (242).

439

In diese Richtung auch W.-T. Schneider, r+s 2015, 477 (479).

440

Oswald/Fuchs, Swiss Journal of Psychology 57 (1998), 248 ff.

441

Towfigh, Der Staat 48 (2009), 29 (36, 57) m.w.N.

442

BGH v. 8.5.2012 − XI ZR 262/10 – NJW 2012, 2427 Rn. 28 ff.

443

Schwintowski, VuR 2016, 241; skeptisch Weber/H.-B. Schäfer, Der Staat 56 (2017), 561 (583 f.).

444

Leistner, Verhaltensökonomische Grundlagen, in: Riesenhuber (Hrsg.), Das Prinzip der Selbstverantwortung, S. 101 (105).

445

Enste/Hüther, Verhaltensökonomik und Ordnungspolitik, S. 37.

446

Fleischer/Schmolke/D. Zimmer, Verhaltensökonomik als Forschungsinstrument, in: Fleischer/D. Zimmer (Hrsg.), Beitrag der Verhaltensökonomie, S. 9 (50); Grigoleit, ZHR 177 (2013), 264 (282); Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 116 ff.; Krüger, BKR 2016, 397 (398); Riesenhuber, Leistungsfähigkeit und Wirkkraft, in: ders. (Hrsg.), Privatrechtsgesellschaft, S. 1 (19).

447

Enste/Hüther, Verhaltensökonomik und Ordnungspolitik, S. 37.

448

Krüger, BKR 2016, 397 (398).

449

Leistner, Verhaltensökonomische Grundlagen, in: Riesenhuber (Hrsg.), Das Prinzip der Selbstverantwortung, S. 101 (105).

450

Bachmann, MüKo-BGB, § 241 Rn. 133; Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (207).

451

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (212).

452

Enste/Hüther, Verhaltensökonomik und Ordnungspolitik, S. 37.

453

Krit. zur Eindimensionalität: D. Zimmer, JZ 2014, 714 (720).

454

D. Zimmer, JZ 2014, 714 (721).

455

Schwintowski, VuR 2016, 241 f.

456

Eingehend Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 451 ff., zur Optimierung von Aufbau, Umfang und Sprache der Informationen sowie Art ihrer Präsentation.

457

W.-T. Schneider, r+s 2015, 477 (479).

458

Dazu D. Zimmer, JZ 2014, 714 (719 f.).

459

D. Zimmer, JZ 2014, 714 (720).

460

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (214): Wenn Verbraucher bei jedem Hamburger und jedem Softdrink, den sie kaufen, mit der Geschichte von Menschen konfrontiert werden, denen der übermäßige Konsum dieser Lebensmittel geschadet hat, werden sie alsbald diese Geschichten völlig ausblenden.

461

Dafür Schwintowski, VuR 2016, 241 (242).

462

Schwintowski, VuR 2016, 241 (242): produktrelevante von verbraucherrelevanten Informationen abscheiden.

463

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 482.

464

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 482: Selbst kognitiv optimierte Information kann die Defizite des Informationsmodells „allenfalls mildern, nicht aber beheben“.

465

Hacker, Verhaltensökonomik und Normativität, S. 482.

466

Entwurfsbegründung v. 13.3.1989, BT-Drs. 11/4177, S. 9.

467

Die Eignung eines numerus clausus für Finanzprodukte zur Reduzierung von Informationsmengen betont auch Stürner, AcP 214 (2014), 7 (49); skeptisch ggü. mehr zwingenden Regeln Riesenhuber, ZfPW 2018, 352 (365).

468

Stürner, AcP 214 (2014), 7 (50): Typisierung verkehrsfähiger Güter ist freiheitlicher.

469

Stürner, AcP 214 (2014), 7 (51).

470

Einsele, MüKo-BGB, § 125 Rn. 8 f.; Mankowski, JZ 2010, 662 (665 f.).

471

Beschlussempfehlung des Ausschusses für Arbeit und Soziales v. 19.10.2016 (zu BT-Drs. 18/9232), BT-Drs. 18/10064, S. 16.

472

Einsele, MüKo-BGB, § 125 Rn. 8.

473

Motive zum BGB, Bd. I, § 91 (S. 179).

474

Einsele, MüKo-BGB, § 125 Rn. 10.

475

BGH v. 10.3.2008 – II ZR 312/06 – NJW-RR 2008, 773 Rn. 14.

476

Wendehorst, MüKo-BGB, § 312j Rn. 35.

477

BGH v. 26.9.2007 – VIII ZR 143/06 – NJW 2007, 3632 Rn. 31; BAG v. 20.2.2013 – 10 AZR 177/12 – NZA 2013, 1015 Rn. 19; Thüsing, in: von Westphalen/Thüsing (Hrsg.), AGB, EL 34 (10/2013), Vertragsrecht: Transparenzgebot Rn. 13.

478

EuGH v. 28.7.2016 – C-191/15 (Amazon) – NJW 2016, 2727 Rn. 68 – zu Art. 5 Klausel-RL 93/13/EWG.

479

EuGH v. 30.4.2014 – C-26/13 (Kasler) – EuZW 2014, 506 Rn. 71 f. – zu Art. 4 Abs. 2, Art. 5 Klausel-RL 93/13/EWG.

480

EuGH v. 30.4.2014 – C-26/13 (Kasler) – EuZW 2014, 506 Rn. 75.

481

BAG v. 21.8.2012 – 3 AZR 698/10 – NJW 2013, 410 Rn. 18.

482

Thüsing, in: von Westphalen/Thüsing (Hrsg.), AGB, EL 34 (10/2013), Vertragsrecht: Transparenzgebot Rn. 13.

483

BGH v. 7.12.2010 – XI ZR 3/10 – NJW 2011, 1801 Rn. 21 ff.; Fervers, EuZW 2014, 510 (511).

484

BGH v. 12.10.2007 – V ZR 283/06 – NJW-RR 2008, 251 Rn. 13.

485

BGH v. 26.9.2007 – VIII ZR 143/06 – NJW 2007, 3632 Rn. 31.

486

Stöhr, AcP 216 (2016), 558 (564).

487

BGH v. 23.2.2011 – XII ZR 101/09 – NJW-RR 2011, 1144 Rn. 10.

488

BGH v. 17.1.1989 – XI ZR 54/88 – NJW 1989, 582.

489

So Stöhr, AcP 216 (2016), 558 (560).

490

Bauer/v. Medem, NZA 2012, 894 f.; Stöhr, AcP 216 (2016), 558 (565 ff.) – mit empirischen Belegen.

491

BAG v. 14.9.2011 − 10 AZR 526/10 – NZA 2012, 81.

492

BAG v. 14.9.2011 − 10 AZR 526/10 – NZA 2012, 81 Rn. 24.

493

BAG v. 14.9.2011 − 10 AZR 526/10 – NZA 2012, 81 Rn. 25.

494

Stöhr, AcP 216 (2016), 558 (577).

495

Dafür Stöhr, AcP 216 (2016), 558 (573 ff.): „Empirische Erkenntnisse beruhen auf Daten, nicht auf bloßen Vermutungen, rechtspolitischen Vorstellungen oder Ideologien“ (S. 574).

496

Thüsing, in: von Westphalen/Thüsing (Hrsg.), AGB, EL 34 (10/2013), Vertragsrecht: Transparenzgebot Rn. 15.

497

BGH v. 23.2.2005 – IV ZR 273/03 – NJW-RR 2005, 902 (903); Stöhr, AcP 216 (2016), 558 (561).

498

BGH v. 23.2.2005 – IV ZR 273/03 – NJW-RR 2005, 902 (903).

499

BGH v. 9.5.2001 – IV ZR 121/00 – NJW 2001, 2014 (2016).

500

BGH v. 9.5.2001 – IV ZR 121/00 – NJW 2001, 2014 (2019): „Soweit die Revision meint, die Angaben zur Ermittlung der Überschussbeteiligung müssten in den Allgemeinen Versicherungsbedingungen so konkret und ausführlich dargestellt sein, dass jeder Versicherungsnehmer einen bestimmten, jährlich nachprüfbaren Anspruch feststellen kann, verlangt sie Unmögliches. Von einem Versicherer kann nicht mehr verlangt werden, als er zu leisten in der Lage ist“; ebenso Wendland, Staudinger, 2019, § 307 Rn. 195.

501

BGH v. 9.5.2001 – IV ZR 121/00 – NJW 2001, 2014 (2016).

502

BGH v. 9.5.2001 – IV ZR 121/00 – NJW 2001, 2014 (2017).

503

Stöhr, AcP 216 (2016), 558 (576).

504

EuGH v. 30.4.2014 – C-26/13 (Kasler) – EuZW 2014, 506 Rn. 82.

505

EuGH v. 30.4.2014 – C-26/13 (Kasler) – EuZW 2014, 506 Rn. 84.

506

Dagegen zu Recht Stöhr, AcP 216 (2016), 558 (563 f.).

507

§ 313 Abs. 1 Nr. 6, Abs. 3 ZPO, § 267 StPO, § 117 Abs. 2 Nr. 6 VwGO; § 30 Abs. 1 Satz 1 BVerfGG.

508

Froese, Rechtstheorie 46 (2015), 481 (496 f.).

509

Eingehend Froese, Rechtstheorie 46 (2015), 481 ff.

510

Steinbeck/Lachenmaier, NJW 2014, 2086 (2089).

511

Hoffmann-Riem, Verw 49 (2016), 1 (17).

512

Riesenhuber, ZfPW 2018, 352 (366).

513

Vgl. Grünberger, Personale Gleichheit, S. 934.

514

Vgl. Grünberger, Personale Gleichheit, S. 840 ff.

515

So aber Grünberger, Personale Gleichheit, S. 935.

516

Kerber, List Forum 2014, 274 (280).

517

Canaris, AcP 200 (2000), 273 (344).

518

Canaris, AcP 200 (2000), 273 (345): „Chance zum Prüfen und Abwägen“.

519

Mankowski, AcP 211 (2011), 153 (191).

520

Canaris, AcP 200 (2000), 273 (344).

521

Canaris, Iustitia distributiva, S. 56; ders., AcP 200 (2000), 273 (278).

522

Canaris, AcP 200 (2000), 273 (347 f.).

523

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (223).

524

Arlen/Spitzer/Talley, Journal of Legal Studies 31 (2002), 1 (5).

525

P. Huber, MüKo-BGB, § 1629 Rn. 10.

526

Spickhoff, MüKo-BGB, § 1795 Rn. 1.

527

Goette, MüKo-GmbHG, § 6 Rn. 24.

528

Spindler, MüKo-AktG, § 76 Rn. 127 – für die AG.

529

Überblick über die Ausnahmen bei Habersack, MüKo-AktG, § 111 Rn. 113.

530

Habersack, MüKo-AktG, § 111 Rn. 110.

531

Fleischer/Schmolke/D. Zimmer, Verhaltensökonomik als Forschungsinstrument, in: Fleischer/D. Zimmer (Hrsg.), Beitrag der Verhaltensökonomie, S. 9 (57).

532

Beck, Der menschliche Makel, FAS v. 9.10.2016, S. 24.

533

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (218).

534

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (217 ff.) – am monistischen Bsp. von outside directors und inside directors on corporate boards.

535

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (218).

536

Habersack, MüKo-AktG, § 100 Rn. 83.

537

Dazu Habersack, MüKo-AktG, § 100 Rn. 86 ff.

538

Führ, Ökonomisches Prinzip, S. 45, der auch auf die Gefahr der Blindheit für außerrechtliche Verhaltensimperative hinweist.

539

BMFSFJ, Familienreport 2014. Leistungen, Wirkungen Trends, S. 51.

540

BMFSFJ, Familienreport 2014. Leistungen, Wirkungen Trends, S. 51.

541

BMFSFJ, Familienreport 2014. Leistungen, Wirkungen Trends, S. 52.

542

BMFSFJ, Familienreport 2014. Leistungen, Wirkungen Trends, S. 52.

543

Von Wallenberg/Schütte, in: Grabitz/Hilf/Nettesheim, Das Recht der EU, EL 59 (7/2016), Art. 107 AEUV Rn. 28.

544

Von Wallenberg/Schütte, in: Grabitz/Hilf/Nettesheim, Das Recht der EU, EL 59 (7/2016), Art. 107 AEUV Rn. 41.

545

Eingehend Rieble/Latzel, Wirtschaftsförderung nach sozialen Kriterien – Am Beispiel der Leiharbeit, S. 29 ff.

546

EuGH v. 21.7.2011 – C-459/10 P („Ausbildungsbeihilfe DHL Leipzig“) – juris Rn. 32 ff.

547

EuGH v. 13.6.2013 – C-630/11 P u.a. (HGA u.a./Kommission) – juris Rn. 106 ff.

548

EuGH (Plenum) v. 24.7.2003 – C-280/00 (Altmark Trans) – Slg. 2003, I-7747 Rn. 75; von Wallenberg/Schütte, in: Grabitz/Hilf/Nettesheim, Das Recht der EU, EL 59 (7/2016), Art. 107 AEUV Rn. 24 ff.

549

Von Wallenberg/Schütte, in: Grabitz/Hilf/Nettesheim, Das Recht der EU, EL 59 (7/2016), Art. 107 AEUV Rn. 21 f.

550

Von Wallenberg/Schütte, in: Grabitz/Hilf/Nettesheim, Das Recht der EU, EL 59 (7/2016), Art. 107 AEUV Rn. 22.

551

Kullas/Hohmann, cepAnalyse Nr. 50/2012, Reform des Beihilfenrechts, v. 3.12.2012 [www.cep.eu/Analysen/COM_2012_209_Beihilfenrecht/cepAnalyse_COM_2012-209_Beihilfenrecht.pdf, 11.12.2019] zur Kommissionsmitteilung „Modernisierung des EU-Beihilfenrechts“ v. 8.5.2012, KOM 2012, 209.

552

Rieble/Latzel, Wirtschaftsförderung nach sozialen Kriterien – Am Beispiel der Leiharbeit, S. 99 f.

553

BVerfG v. 7.11.1995 – 2 BvR 413/88 u.a. (Wasserpfennig) – NVwZ 1996, 469 (472).

554

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (359).

555

§§ 1 ff. Gesetz über die Erhebung einer Sondersteuer auf alkoholhaltige Süßgetränke (Alkopops) zum Schutz junger Menschen (AlkopopStG).

556

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (351 f.).

557

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (352).

558

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (353).

559

Von Justi, System des Finanzwesens, § 721.

560

P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 25.

561

Weber-Grellet, NJW 2001, 3657.

562

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (358).

563

Sacksofsky, NJW 2000, 2619 (2620).

564

BVerfG v. 16.6.1954 – 1 PBvV 2/52 (Baugutachten) – BVerfGE 3, 407 (436): „Für den Begriff der Steuer ist es aber nicht erforderlich, daß eine Abgabe überwiegend oder in erster Linie zur Erzielung von Einkünften dient. Eine Abstellung des Steuerbegriffs auf den überwiegenden Zweck würde einer Begriffsabgrenzung jeden festen Boden entziehen. Es genügt, daß die Erzielung von Einkünften einer von mehreren Zwecken ist“.

565

Sacksofsky, NJW 2000, 2619 (2620), unter Verweis auf Selmer, Steuerinterventionismus und Verfassungsrecht, S. 110 ff., Knies, Steuerzweck und Steuerbegriff, S. 60 ff., und Bodenheim, Der Zweck der Steuer, S. 133 ff.

566

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (60 f.), unter Verweis auf F. Kirchhof, DVBl. 2000, 1166; zur Entwicklung von Lenkungssteuern auch Weber-Grellet, NJW 2001, 3657 (3658).

567

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (352).

568

Bick/Fuchs-Schündeln, Taxation and Labor Supply of Married Couples across Countries: A Macroeconomic Analysis, Discussion Paper Nr. 10504 (1/2017), Institute for the Study of Labor (IZA) [http://ftp.iza.org/dp10504.pdf, 11.12.2019].

569

570

571

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (353).

572

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (351), unter Verweis auf P. Kirchhof, HdbStR, § 119 Rn. 24.

573

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (355).

574

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (353 f.).

575

BVerfG v. 6.11.2012 – 2 BvL 51/06, 2 BvL 52/06 (Rückmeldegebühr Berlin) – NVwZ 2013, 638 Rn. 50.

576

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (363), unter Verweis auf P. Kirchhof, HdbStR, § 119 Rn. 39, 50.

577

BVerfG v. 6.11.2012 – 2 BvL 51/06 u.a. (Rückmeldegebühr Berlin) – NVwZ 2013, 638 Rn. 50.

578

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (361 ff.).

579

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (356 f.); P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 47; Sacksofsky, NJW 2000, 2619 (2624); Weber-Grellet, NJW 2001, 3657 (3660).

580

Weber-Grellet, NJW 2001, 3657 (3663 f.).

581

Sacksofsky, NJW 2000, 2619 (2624 f.).

582

Sacksofsky, NJW 2000, 2619 (2624).

583

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (374).

584

P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 50.

585

So aber P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 49.

586

Kube, BeckOK-GG, Ed. 41 (5/2019), Art. 105 Rn. 6.

587

Ebenso Sacksofsky, NJW 2000, 2619 (2622): „Dass Art. 3 GG nie eine Differenzierung nach der Zahlungsfähigkeit gestatte, wäre offensichtlich unsinnig“.

588

In diese Richtung aber P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 49.

589

P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 30.

590

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (372).

591

So aber P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 51, der indes später (Rn. 52) einräumt, dass die steuerlichen Lenkungen aufgrund ihrer „Vielfalt und Widersprüchlichkeit […] in ihrer Gleichheitswidrigkeit nur schwer kritisiert werden“ können; dagegen Weber-Grellet, NJW 2001, 3657 (3661).

592

Sacksofsky, NJW 2000, 2619 (2621).

593

Weber-Grellet, NJW 2001, 3657 (3660).

594

Sacksofsky, NJW 2000, 2619 (2621).

595

Sacksofsky, NJW 2000, 2619 (2623): Lenkungsabgabe in diesem Fall „das falsche Mittel“.

596

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (370).

597

Eingehend Kreßner, Gesteuerte Gesundheit, S. 379, der darin allerdings keinen generellen staatlichen Schutzauftrag, sondern nur ein legitimes Politikziel und im Übrigen eine verfassungsrechtliche „Chiffre“ sieht.

598

P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 27.

599

BVerfG v. 20.4.2004 – 1 BvR 1748/99 u.a. (Ökosteuer) – NVwZ 2004, 846 (847).

600

BVerfG v. 20.4.2004 – 1 BvR 1748/99 u.a. (Ökosteuer) – NVwZ 2004, 846 (847); BVerfG v. 9.12.2008 – 2 BvL 1/07 u.a. (Pendlerpauschale) – NJW 2009, 48 Rn. 59.

601

P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 25.

602

G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (367).

603

P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 47, 68.

604

P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 56.

605

BVerfG v. 5.2.2002 – 2 BvR 305/93 u.a. (Sozialpfandbrief) – NJW 2002, 3009 (3010).

606

P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 65.

607

P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 48.

608

Weber-Grellet, NJW 2001, 3657 (3658).

609

BVerfG v. 20.4.2004 – 1 BvR 1748/99 u.a. (Ökosteuer) – NVwZ 2004, 846 (848).

610

BVerfG (Kammer) v. 3.5.2001 – 1 BvR 624/00 (Gewaltspielautomaten) – NVwZ 2001, 1264.

611

BVerfG (Kammer) v. 3.5.2001 – 1 BvR 624/00 (Gewaltspielautomaten) – NVwZ 2001, 1264 (1265).

612

BVerfG v. 16.5.1961 – 2 BvF 1/60 (Zusatzumsatzsteuer) – NJW 1961, 1395.

613

Weber-Grellet, NJW 2001, 3657 (3661).

614

Weber-Grellet, NJW 2001, 3657 (3664); vgl. Sacksofsky, NJW 2000, 2619 (2621 f.).

615

BVerfG v. 7.5.1998 – 2 BvR 1991/95 u.a. (kommunale Verpackungssteuer) – NJW 1998, 2341 (2342); Kube, BeckOK-GG, Ed. 41 (5/2019), Art. 105 Rn. 4, sieht dann die „Grenze des verfassungsrechtlichen Steuerbegriffs“ überschritten.

616

BVerfG v. 18.1.2006 – 2 BvR 2194/99 (Halbteilungsgrundsatz) – NJW 2006, 1191 Rn. 32 ff.

617

BVerfG v. 18.1.2006 – 2 BvR 2194/99 (Halbteilungsgrundsatz) – NJW 2006, 1191 Rn. 44.

618

BVerfG v. 18.1.2006 – 2 BvR 2194/99 (Halbteilungsgrundsatz) – NJW 2006, 1191 Rn. 41.

619

BVerfG v. 18.1.2006 – 2 BvR 2194/99 (Halbteilungsgrundsatz) – NJW 2006, 1191 Rn. 46.

620

BVerfG (Kammer) v. 3.5.2001 – 1 BvR 624/00 (Gewaltspielautomaten) – NVwZ 2001, 1264 (1265).

621

BVerfG v. 20.4.2004 – 1 BvR 1748/99 u.a. (Ökosteuer) – NVwZ 2004, 846 (848).

622

BVerfG v. 6.3.2002 – 2 BvL 17/99 (Rentenbesteuerung) – NJW 2002, 1103 (1108).

623

BVerfG v. 22.6.1995 – 2 BvL 37/91 (Vermögensteuer) – NJW 1995, 2615 (2619).

624

BVerfG v. 9.12.2008 – 2 BvL 1/07 u.a. (Pendlerpauschale) – NJW 2009, 48 Rn. 59.

625

BVerfG v. 9.12.2008 – 2 BvL 1/07 u.a. (Pendlerpauschale) – NJW 2009, 48 Rn. 80.

626

So verweist etwa G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (371 f.), auf die ungleichen Maßstäbe bei der Ökosteuer einerseits und der Pendlerpauschale andererseits.

627

Zur „Karlsruher Flexibilität“ in Gleichbehandlungsfragen: Latzel, AG 2014, 395 f.

628

Strenger G. Kirchhof, Verw 46 (2013), 349 (373 f.): nur vom gesetzgeberischen Gestaltungsspielraum gedeckt, wenn die erfassten Abwässer vergleichbar verschmutzt sind.

629

BVerfG v. 6.3.2002 – 2 BvL 17/99 (Rentenbesteuerung) – NJW 2002, 1103 (1105); BVerfG v. 9.12.2008 – 2 BvL 1/07 u.a. (Pendlerpauschale) – NJW 2009, 48 Rn. 59.

630

BVerfG v. 22.6.1995 – 2 BvL 37/91 (Vermögensteuer) – NJW 1995, 2615 (2619 f.); P. Kirchhof, HdbStR, § 118 Rn. 58.

631

BVerfG v. 9.12.2008 – 2 BvL 1/07 u.a. (Pendlerpauschale) – NJW 2009, 48 Rn. 70.

632

BVerfG v. 6.11.2012 – 2 BvL 51/06 u.a. (Rückmeldegebühr Berlin) – NVwZ 2013, 638 Rn. 51.

633

BVerfG v. 6.11.2012 – 2 BvL 51/06 u.a. (Rückmeldegebühr Berlin) – NVwZ 2013, 638 Rn. 61.

634

BVerfG v. 6.11.2012 – 2 BvL 51/06 u.a. (Rückmeldegebühr Berlin) – NVwZ 2013, 638 Rn. 48.

635

Kokott/Ost, EuZW 2011, 496.

636

Kokott/Ost, EuZW 2011, 496 (497).

637

Kokott/Ost, EuZW 2011, 496 (498).

638

EuGH v. 14.2.1995 – C-279/93 (Schumacker) – EuZW 1995, 177 Rn. 31.

639

EuGH v. 23.12.2015 – C-333/14 (Scotch Whisky Association) – NJW 2016, 621 Rn. 43 ff.

640

EuGH v. 4.6.2015 – C-5/14 (Kernkraftwerke Lippe-Ems) – NVwZ 2015, 1122 Rn. 72; Kahl/Bews, NVwZ 2015, 1081 (1082 f.).

641

EuGH v. 18.7.2013 – C-6/12 (P Oy) – DStR 2013, 1588 Rn. 18.

642

Kahl/Bews, NVwZ 2015, 1081 (1083).

643

EuGH v. 4.6.2015 – C-5/14 (Kernkraftwerke Lippe-Ems) – NVwZ 2015, 1122 Rn. 74; ebenso EuGH v. 18.7.2013 – C-6/12 (P Oy) – DStR 2013, 1588 Rn. 19; instruktiv Ismer/Piotrowski, DStR 2015, 1993 (1994 ff.).

644

EuGH v. 18.7.2013 – C-6/12 (P Oy) – DStR 2013, 1588 Rn. 29 f.

645

Ismer/Piotrowski, DStR 2015, 1993 (1995 f.). Die Beweislast liegt bei den Mitgliedstaaten, Bäuml/Vogel, BB 2015, 736 (741).

646

Ismer/Piotrowski, DStR 2015, 1993 (1996).

647

EuGH v. 17.6.1999 – C-75/97 (Belgien/Kommission) – EuZW 1999, 534 Rn. 33.

648

EuGH v. 8.9.2011 – C-78/08 u.a. (Paint Graphos) – EuZW 2011, 878 Rn. 55 ff.: Genossenschaften müssen „im wirtschaftlichen Interesse ihrer Mitglieder handeln und mit diesen in einer nicht rein geschäftlichen, sondern besonderen persönlichen Beziehung stehen, in deren Rahmen die Mitglieder aktiv beteiligt sind und Anspruch auf eine gerechte Verteilung der wirtschaftlichen Erträge haben“.

649

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (374 f.); Bumke, Verw 41 (2008), 227 (228) – beide für den Finanzmarkt.

650

Mihm, Überfall auf Versicherte, FAZ v. 29.9.2016, S. 15.

651

Ekardt, ZUR 2016, 463 (465).

652

Zur umstrittenen Eigenschaft von Sozialversicherungsträgern als Unternehmen i.S.d. Kartellrechts: Emmerich, in: U. Immenga/Mestmäcker (Hrsg.), WettbewerbsR, Art. 101 Abs. 1 AEUV Rn. 27 ff.

653

EuGH v. 3.10.2013 – C-59/12 (BKK Mobil Oil) – EuZW 2013, 941 Rn. 38 ff. – für die lauterkeitsrechtliche Unternehmereigenschaft von gesetzlichen Krankenversicherungen.

654

BVerfG v. 22.2.2011 – 1 BvR 699/06 (Fraport) – NJW 2011, 1201 Rn. 48; Herdegen, in: Maunz/Dürig, EL 87 (3/2019), Art. 1 Abs. 3 Rn. 110.

655

Etwa Wunsch-Arbeitsbedingungen, dazu Latzel, NZBau 2014, 673 ff.

656

Eingehend zur Vergabe öffentlicher Aufträge nach sozialen Kriterien: Rieble/Latzel, Wirtschaftsförderung nach sozialen Kriterien – Am Beispiel der Leiharbeit, S. 112 ff.

657

BVerfG v. 11.7.2006 – 1 BvL 4/00 (Tariftreue) – NJW 2007, 51 Rn. 59.

658

BVerfG v. 11.7.2006 – 1 BvL 4/00 (Tariftreue) – NJW 2007, 51 Rn. 87.

659

Ziekow, DÖV 2015, 897.

660

Dreher, in: U. Immenga/Mestmäcker (Hrsg.), WettbewerbsR, Vorbemerkungen vor §§ 97 ff. GWB Rn. 2.

661

Murswiek, JZ 1988, 985 (990).

662

Petersen/Towfigh, Ökonomik in der Rechtswissenschaft, in: Towfigh/Petersen. (Hrsg.), Ökonomische Methoden im Recht, S. 2 (9).

663

Etwa Murswiek, JZ 1988, 985 (990).

664

Murswiek, JZ 1988, 985 (991).

665

Murswiek, JZ 1988, 985 (992): faktische „Subventionierung des umweltbelastenden Verhaltens“.

666

Zu den Prädiktoren für autonome Selbstregulierung: Richman, Columbia Law Review 104 (2004), 2329 ff.

667

Schuppert, Grenzen und Alternativen von Steuerung durch Recht, in: Grimm (Hrsg.), Wachsende Staatsaufgaben – sinkende Steuerungsfähigkeit des Rechts, S. 217 (238).

668

Murswiek, JZ 1988, 985 (988).

669

§ 17 ChemG i.V.m. FCKW-Halon-Verbots-Verordnung v. 6.5.1991; vgl. heute VO 1005/2009/EG über Stoffe, die zum Abbau der Ozonschicht führen.

670

Murswiek, JZ 1988, 985 (988).

671

www.werberat.de/trager [11.12.2019].

672

www.werberat.de/aufgaben-und-ziele [11.12.2019].

673

Arbeitsgrundsätze des Deutschen Werberats, Stand: 2009, www.werberat.de/sites/default/files/arbeitsgrundsaetze_werberat_2009.pdf [11.12.2019].

674

www.werberat.de/beschwerdeverfahren [11.12.2019].

675

www.werberat.de/beschwerdeverfahren [11.12.2019].

676

C. Braun, NZBau 2017, 1 (2).

677

Abrufbar unter www.bmwi.de/Redaktion/DE/Publikationen/Geobusiness/publikation-code-of-conduct.pdf?__blob=publicationFile&v=4 [11.12.2019].

678

Martini, NVwZ 2016, 353 mit Fn. 1.

679

Martini, NVwZ 2016, 353 (354).

680

Martini, NVwZ 2016, 353 (354).

681

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (377).

682

Murswiek, JZ 1988, 985 (988).

683

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (377).

684

Murswiek, JZ 1988, 985 (988).

685

Eingehend zu Möglichkeiten „staatlicher Umhegung“ privater Selbstregulierung Wolf, Private Akteure als Normsetzer, in: Bumke/Röthel (Hrsg.), Privates Recht, S. 187 (191 ff.).

686

Leyens, ZEuP 2016, 366 (419).

687

Leyens, ZEuP 2016, 366 (419).

688

Murswiek, JZ 1988, 985 (988).

689

Teubner, Verrechtlichung, in: Kübler (Hrsg.), Verrechtlichung von Wirtschaft, Arbeit und sozialer Solidarität, S. 289 (340).

690

Murswiek, JZ 1988, 985 (988).

691

Teubner, Verrechtlichung, in: Kübler (Hrsg.), Verrechtlichung von Wirtschaft, Arbeit und sozialer Solidarität, S. 289 (338).

692

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (379).

693

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (380).

694

Asmussen, NJW 2017, 118 (119); Möslein/Mittwoch, RabelsZ 80 (2016), 399 ff.

695

Pütz/Giertz/Thannisch, CCZ 2015, 194 (197).

696

Eine neue EU-Strategie (2011–14) für die soziale Verantwortung der Unternehmen (CSR) v. 25.10.2011, KOM 681/2011 endg., S. 4.

697

Leyens, ZEuP 2016, 388 (395).

698

Spießhofer, NZG 2014, 1281 (1283).

699

Spießhofer, NZG 2014, 1281 (1282).

700

Spießhofer, NZG 2014, 1281 (1282).

701

Spießhofer, NZG 2014, 1281 (1283).

702

Spießhofer, NZG 2014, 1281 (1283).

703

Skeptisch Spießhofer, NZG 2014, 1281 (1287): „Es ist für die wünschenswerte Förderung und berechtigte Forderung nachhaltigen und menschenwürdigen Wirtschaftens allerdings wenig gewonnen, wenn am Ende (nur) aufwändige Bürokratien und Berichte mit boiler-plate language generiert werden und Verantwortung und komplexe grundrechtliche Abwägungen sich in, von Consultingunternehmen durchgeführten tick-box-Verfahren erschöpfen“.

704

Bornkamm/Feddersen, in: Köhler/Bornkamm/Feddersen, UWG, § 5 Rn. 7.1.

705

Köhler, in: ders./Bornkamm/Feddersen, UWG, § 2 Rn. 113d.

706

Köhler, in: ders./Bornkamm/Feddersen, UWG, § 2 Rn. 113c.

707

Bornkamm, in: Köhler/Bornkamm/Feddersen, UWG, § 5 Rn. 7.1.

708

Alexander, GRUR-Int. 2012, 965 (968).

709

Köhler, in: ders./Bornkamm/Feddersen, UWG, § 2 Rn. 113d.

710

Alexander, GRUR-Int. 2012, 965 (968).

711

Köhler, in: ders./Bornkamm/Feddersen, UWG, § 2 Rn. 113b.

712

Bornkamm/Feddersen, in: Köhler/Bornkamm/Feddersen, UWG, § 5 Rn. 7.2.

713

BGH v. 9.9.2010 – I ZR 157/08 (FSA-Kodex) – GRUR 2011, 431 Rn. 13.

714

Köhler, in: ders./Bornkamm/Feddersen, UWG, Anh. zu § 3 Abs. 3 Rn. 1.7.

715

Köhler, in: ders./Bornkamm/Feddersen, UWG, Anh. zu § 3 Abs. 3 Rn. 1.5.

716

Bornkamm/Feddersen, in: Köhler/Bornkamm/Feddersen, UWG, § 5 Rn. 7.5.

717

F. Immenga, in: U. Immenga/Mestmäcker (Hrsg.), WettbewerbsR, § 26 GWB Rn. 10.

718

F. Immenga, in: U. Immenga/Mestmäcker (Hrsg.), WettbewerbsR, § 26 GWB Rn. 10.

719

F. Immenga, in: U. Immenga/Mestmäcker (Hrsg.), WettbewerbsR, § 26 GWB Rn. 11.

720

F. Immenga, in: U. Immenga/Mestmäcker (Hrsg.), WettbewerbsR, § 26 GWB Rn. 17.

721

Asmussen, NJW 2017, 118 (119).

722

Bejaht für zugesicherte Mieteinnahmen aus der Bewirtschaftung eines bebauten Grundstücks, BGH v. 5.11.2010 – V ZR 228/09 – NJW 2011, 1217 Rn. 12 f.

723

Vgl. BGH v. 28.6.1972 – VIII ZR 60/71 – NJW 1972, 1658.

724

R. Zimmer, Soziale Mindeststandards und ihre Durchsetzungsmechanismen, S. 250.

725

Beckers, Enforcing Corporate Social Responsibility Codes, S. 119; Asmussen, NJW 2017, 118 (120).

726

Beckers, Enforcing Corporate Social Responsibility Codes, S. 119 f., auch zur Weiterverkaufsproblematik; R. Zimmer, Soziale Mindeststandards und ihre Durchsetzungsmechanismen, S. 250.

727

R. Zimmer, Soziale Mindeststandards und ihre Durchsetzungsmechanismen, S. 251.

728

G. Kirchhof, ZRP 2015, 136.

729

Fehrenbacher, MüKo-HGB, § 325 Rn. 6 f.

730

Fehrenbacher, MüKo-HGB, § 325 Rn. 7.

731

Das Registergericht muss die Eintragung einer Satzungsänderung ablehnen, wenn sie unangemessene Aufsichtsratsvergütungen enthält, Habersack, MüKo-AktG, § 113 Rn. 46.

732

Masling, Publizitätspflichten für Vorstandsgehälter, S. 165 – auch zum histor. Kontext (Weltwirtschaftskrise ab 1929).

733

Habersack, MüKo-AktG, § 113 Rn. 45.

734

Dafür Bepler, NZA 2014, 891 (892).

735

Dafür Bepler, NZA 2014, 891 (892).

736

Eingehend Leyens, ZEuP 2016, 366 ff.

737

Leyens, ZEuP 2016, 366.

738

Spießhofer, NZG 2014, 1281 (1282).

739

Zur ähnlichen, wenngleich vollständig privaten Complay-or-explain-Durchsetzung guter Unternehmensführung bei Rating-Agenturen durch den (mittlerweile gescheiterten) Code of Conduct Fundamentals for Credit Rating Agencies von der International Organization of Securities Commissions (IOSCO): Veil, Autonomie privaten Rechts, in: Bumke/Röthel (Hrsg.), Privates Recht, S. 269 (278 ff.).

740

Veil, Autonomie privaten Rechts, in: Bumke/Röthel (Hrsg.), Privates Recht, S. 269 (279 f.).

741

Wendt, VersR 2016, 1277 (1278); zur Unternehmensreputation: Klöhn/Schmolke, NZG 2015, 689 ff.

742

Klöhn/Schmolke, NZG 2015, 689 (690).

743

Klöhn/Schmolke, NZG 2015, 689 (690).

744

Klöhn/Schmolke, NZG 2015, 689 (690).

745

Gächter, Human prosocial Motivation and the Maintenance of Social Order, in: Zamir/Teichman (Hrsg.), Behavioral Economics and the Law, S. 28 (50 f.).

746

Reichold, JZ 2004, 384 (390).

747

Zu den ökonomischen Folgen von Reputationsschäden für Unternehmen: Klöhn/Schmolke, NZG 2015, 689 (692 f.).

748

So Reichold, JZ 2004, 384 (390).

749

Kirchgässner, Homo Oeconomicus, S. 171.

750

Zur Prestigeabhängigkeit von Richtern: Kirchgässner, Homo Oeconomicus, S. 170 f.

751

Kirchgässner, Homo Oeconomicus, S. 61 f.

752

Wendt, VersR 2016, 1277 (1278).

753

S. Augsberg, Verw 49 (2016), 369 (390); Klöhn/Schmolke, NZG 2015, 689 (696).

754

Grundmann, Privatrecht und Regulierung, FS Canaris II, S. 907 (938).

755

Dazu eingehend Burgi/Möslein (Hrsg.), Zertifizierung nachhaltiger Kapitalgesellschaften, 2019 (im Erscheinen).

756

Wendt, VersR 2016, 1277 (1278).

757

Entwurfsbegründung v. 22.10.2014 zum Gesetz zur Modernisierung der Finanzaufsicht über Versicherungen (§ 319 VAG), BT-Drs. 18/2956, S. 295.

758

Englerth, Verhaltensökonomie, in: Towfigh/Petersen (Hrsg.), Ökonomische Methoden im Recht, S. 165 (180).

759

Wendt, VersR 2016, 1277 (1278) – für naming and shaming.

760

Wendt, VersR 2016, 1277 (1278).

761

Schreiben des Kraftfahrt-Bundesamtes vom Oktober 2016 an Halter von Fahrzeugen der Marke „Tesla“, zitiert bei FAZ.NET v. 16.10.2016 [www.faz.net/-gqe-8mg2e, 11.12.2019].

762

Hock, Warum die E-Auto-Prämie floppt, FAZ.NET v. 2.1.2017 [www.faz.net/-hsn-8oyo7, 11.12.2019].

763

Murswiek, JZ 1988, 985 (989).

764

Waldron, It’s All for Your Own Good, The New York Review of Books v. 9.10.2014 [www.nybooks.com/articles/archives/2014/oct/09/cass-sunstein-its-all-your-own-good, 11.12.2019].

765

Waldron, It’s All for Your Own Good, The New York Review of Books v. 9.10.2014 [www.nybooks.com/articles/archives/2014/oct/09/cass-sunstein-its-all-your-own-good, 11.12.2019].

766

Jolls/Sunstein, Journal of Legal Studies 35 (2006), 199 (215).

767

BVerfG v. 26.6.2002 – 1 BvR 558/91 u.a. (Glykol) – NJW 2002, 2621 (2622); krit. zur weiteren Entwicklung der BVerfG-Rspr.: Schoch, NVwZ 2011, 193 ff.

768

P. Kirchhof, HdbStR, § 99 Rn. 214.

769

P. Kirchhof, HdbStR, § 99 Rn. 215.

770

OLG Stuttgart v. 21.3.1990 – 1 U 132/89 („Flüssigeiskandal“) – NJW 1990, 2690 (2694).

771

Zum Verhältnis zum kartellrechtlichen Boykottverbot nach § 21 Abs. 1 GWB: Köhler, in: ders./Bornkamm/Feddersen, § 4 UWG Rn. 4.18 ff.

772

BVerfG (Kammer) v. 8.10.2007 – 1 BvR 292/02 (CSU/Scientology) – NJW-RR 2009, 200 (201).

773

BVerfG (Kammer) v. 8.10.2007 – 1 BvR 292/02 (CSU/Scientology) – NJW-RR 2009, 200 (202).

774

Köhler, in: ders./Bornkamm/Feddersen, § 4 UWG Rn. 4.23.

775

Köhler, in: ders./Bornkamm/Feddersen, § 4 UWG Rn. 4.23.

Titel: Kapitel 4: Instrumente zur Lenkung privatautonomen Verhaltens
verfasst von: Clemens Latzel
Verlag: Springer Berlin Heidelberg
Buch: Verhaltenssteuerung, Recht und Privatautonomie
Print ISBN: 978-3-662-60314-7

Electronic ISBN: 978-3-662-60315-4

Copyright-Jahr: 2020
DOI: https://doi.org/10.1007/978-3-662-60315-4_4

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